Правовое регулирование размещения облигаций
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ВЫПУСКА ОБЛИГАЦИЙ
Данные материалы не претендуют на полноту рассмотренных проблем правового регулирования выпуска облигаций и не затрагивают экономическую сторону размещения корпоративных облигаций. Подробнее об экономической стороне привлечения средств на предприятие путем размещения облигаций можно почитать на сайте "Корпоративные облигации в России".
Согласно статье 816 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.
Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.
Таким образом, облигация имеет двойственную природу поскольку, с одной стороны, представляет собой ценную бумагу, к регулированию которой применяются нормы законодательства о ценных бумагах, с другой стороны, облигация представляет собой вид договор займа, к которому применяются нормы гражданского законодательства.
Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может предусматривать иные имущественные права ее держателя, если это не противоречит законодательству Российской Федерации (статья 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").
Облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигаций (выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки (пункт 3 статьи 33 Федерального закона "Об акционерных обществах").
Понятие серии облигации.
Понятие "серии облигации" законодательством Российской Федерации не определено. Данное выражение упоминается только в статье 33 Федерального закона "Об акционерных обществах": "Общество может выпускать облигации с единовременным сроком погашения или облигации со сроком погашения по сериям в определенные сроки".
Таким образом, облигации разных серий различаются разными сроками их погашения и соответственно предоставляют различный объем прав.
Учитывая понятие "выпуска ценных бумаг", приведенное в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг", можно сделать вывод о том, что понятие "выпуска ценных бумаг" и понятие "серия облигаций" совпадают.
Действительно, если предположить, что выпуск ценных бумаг может состоять из облигаций разных серий, тогда не выполняется условие о совокупности ценных бумаг, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам ценных бумаг.
Понятие транша облигаций.
В соответствии с пунктом 7.10 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций и облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением ФКЦБ России от 11.11.1998 № 47, эмиссии решение о выпуске облигаций (за исключением конвертируемых облигаций), размещаемых путем подписки, может предусматривать их размещение частями в течение нескольких сроков (траншами), но не позднее одного года со дня утверждения решения об их выпуске.
Как видно из вышеизложенного выпуск облигаций может включать в себя несколько траншей.
В то же время учитывая понятие выпуска ценных бумаг (серии облигаций) облигации каждого транша должны иметь равные права и равные условия размещения. Стандарты допускают, что условия размещения облигаций каждого транша должны отличаться друг от друга только датой начала размещения. Права по облигациям каждого транша должны совпадать, т.е. доходность облигаций каждого транша вне зависимости от даты начала размещения должна быть равной. Поскольку срок обращения облигаций каждого последующего транша, размещаемого после первого, сокращается, равную доходность облигаций каждого транша при одинаковой дате их погашения можно обеспечить, только установив более низкий процент (если решение о выпуске облигаций предусматривает выплату по ним процентов) по облигациям каждого последующего транша, размещаемого после первого, или размещая их с меньшим дисконтом, т.е. разной ценой размещения.
В решении о выпуске облигаций, размещаемых траншами, указываются количество облигаций в каждом транше или порядок его определения, сроки размещения каждого транша или порядок их определения, порядок идентификации облигаций каждого транша, а также то, что их погашение и выплата процентов по ним (если решение о выпуске облигаций предусматривает выплату по ним процентов) осуществляется только денежными средствами.
Согласно статье 33 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционерное общество вправе выпускать облигации:
- обеспеченные залогом определенного имущества общества;
- под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами;
- без обеспечения.
Ограничения на выпуск облигаций акционерными обществами установлены Гражданским кодексом Российской Федерации (статья 102) и Федеральным законом от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (статья 33) и Стандартами эмиссии (пункт 10.3, 10.5).
Ограничения, установленные законами:
номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций;
выпуск облигаций обществом допускается после полной оплаты уставного капитала общества;
выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.
Ограничения, установленные Стандартами:
не могут быть эмитированы облигации до регистрации отчета об итогах зарегистрированного ранее выпуска облигаций той же серии;
не могут быть эмитированы облигации до регистрации отчетов об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков акций и внесения соответствующих изменений в устав акционерного общества - эмитента;
не могут быть эмитированы одновременно два выпуска и более облигаций одной и той же серии.
Решение о размещении облигаций принимается уполномоченным органом эмитента.
С учетом изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных общества"
№ п/п | Содержание решения о размещении | Орган, принимающий решение | Требования,
условия | Реквизиты закона и/или нормативного акта |
1.1 | Решение о размещении облигаций | Совет директоров | 1. Если иное не предусмотрено уставом общества
2.Решение принимается большинством голосов (если уставом или иным внутренним документом не установлено иное) | пункт 2 статьи 33, пункт 3 статьи 68 Федерального закона "Об акционерных обществах" |
1.2. | Решение о размещении облигаций, конвертируемых в акции, путем открытой подписки | Общее собрание акционеров | 1. Только для открытых акционерных обществ
2.Решение принимается большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций
4. Решение о размещении путем открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции облигаций, которые могут быть конвертированы в более 25 процентов от ранее размещенных обыкновенных акций, принимается только 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций (если большее число голосов не установлено уставом) | пункт 2 статьи 33, пункт 4 статьи 39, пункт 2 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" |
1.3. | Решение о размещении облигаций, конвертируемых в акции, путем открытой подписки | Совет директоров | 1. Только для открытых акционерных обществ
2. Право должно быть предоставлено уставом
3.Решение принимается большинством голосов (если уставом или иным внутренним документом не установлено иное)
4. Не вправе принимать решение о размещении путем открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции облигаций, которые могут быть конвертированы в более 25 процентов от ранее размещенных обыкновенных акций | пункт 2 статьи 33, пункт 3 статьи 68 Федерального закона "Об акционерных обществах" |
1.4 | Решение о размещении облигаций, конвертируемых в акции, путем закрытой подписки | Общее собрание акционеров | 1. Для всех акционерных обществ, в том числе закрытых
2.Решение принимается только по предложению Совета директоров (если иное не установлено уставом)
3.Решение принимается 3/4 акционеров-владельцев голосующих акций (если большее число голосов не установлено уставом) | пункт 2 статьи 33, пункт 2 статьи 28, пункты 2 и 3 статьи 39, пункт 3 статьи 49 Федерального закона "Об акционерных обществах" |
Решение о размещении облигаций всегда является формулировкой соответствующего пункта протокола уполномоченного органа эмитента.
Решение о выпуске облигаций представляет собой документ, который утверждается советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества и должен быть составлен на основании и в соответствии с решением о размещении облигаций не позднее 3 месяцев с даты принятия решения о размещении.
Требования к решению о выпуске облигаций установлены в приложении 3 к Стандартам, при этом решением о выпуске должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций.
Решение о выпуске и проспект эмиссии облигаций должны быть содержать все сведения, относящиеся к объему прав, предоставляемому облигацией. К сведениям о правах относится следующая информация:
срок обращения и дата начала обращения облигаций;
срок (порядок определения срока) погашения облигаций;
порядок и условия погашения (периодичность выплаты доходов, возможность и условия досрочного погашения, места, где осуществляется погашение);
право владельцев облигаций требовать в установленный ею срок выплаты номинальной стоимости облигации или иного предусмотренного в решении о выпуске и проспекте эмиссии имущественного эквивалента номинальной стоимости;
право владельцев облигаций требовать в срок, определенный в решении о выпуске и проспекте эмиссии процентов или иного имущественного эквивалента (за исключением дисконтных облигаций);
размер процентов, подлежащих выплате владельцам облигаций или иного имущественного эквивалента процентов, предусмотренный в решении о выпуске и проспекте эмиссии облигаций, подлежащий предоставлению владельцу облигации;
очередность выплат владельцам облигаций при ликвидации эмитента в соответствии со статье 64 Гражданского кодекса Российской Федерации.
При размещении конвертируемых облигаций кроме вышеуказанной информации в сведениях о правах должна содержаться информация о порядке и условиях конвертации, а также о правах по ценным бумагам, в которые будет осуществляться конвертация.
При выпуске конвертируемых облигаций цена размещения конвертируемых облигаций в акции должна быть согласно Стандартам эмиссии рыночной (облигации, условия погашения которых предусматривают выплату только номинальной стоимости облигации или ее конвертацию в акции, размещаются по цене не ниже рыночной стоимости и номинальной стоимости акций, в которые они конвертируются).
При эмиссии облигации необходимо обращать внимание на то, чтобы объем прав, а также сроки осуществления прав для всех владельцев облигаций выпуска были равны и не зависели от даты приобретения облигации конкретным владельцем при ее размещении. Данное положение относится, в частности, к размеру процентов, подлежащих выплате владельцам, срокам погашения и обращения облигаций (за исключением траншевых облигаций).
Цена размещения облигаций одного выпуска, как правило, не является одинаковой, и может определяться в зависимости от даты приобретения облигации конкретным владельцем в период размещения.
В соответствии с 24 статьей Федерального закона "О рынке ценных бумаг" срок размещения облигаций не должен превышать одного года с даты утверждения решения об их выпуске.
Срок обращения облигации представляет собой срок, начинающийся с даты ее размещения до даты погашения облигации. Срок обращения облигации не может быть ограничен датой начала погашения облигации, в случае если срок погашения облигации определен периодом времени, поскольку владельцы облигаций, которым она принадлежит на праве собственности, вправе распоряжаться ею по своему усмотрению, до момента погашения облигации.
Срок погашения облигации - срок исполнения обязательств, вытекающих из прав, закрепляемых облигацией, т.е. выплата номинальная стоимость облигации или предоставление иного имущественного эквивалента номинальной стоимости, предусмотренного в решении о выпуске и проспекте эмиссии облигаций, а также (за исключением дисконтных облигаций) выплата процентов по облигации или предоставление иного имущественного эквивалента процентов, предусмотренного в решении о выпуске и проспекте эмиссии облигаций.
Согласно статье 190 Гражданского кодекса Российской Федерации срок исполнения обязательства может быть определен календарной датой или периодом времени. В этом в соответствии с пунктом 1 статьи 314 Гражданского кодекса Российской Федерации облигация подлежит погашению в установленный решением о выпуске ценных бумаг календарный день или соответственно в любой момент времени в пределах периода погашения облигации.
В соответствии с пунктом 3 статьи 33 эмитент может предусмотреть возможность досрочного погашения облигаций по желанию их владельцев. При этом в решении о выпуске облигаций и в проспекте эмиссии должны быть определены стоимость погашения и срок, не ранее которого они могут быть предъявлены к досрочному погашению.
Учитывая двойственную природу облигаций (вид договора займа и ценная бумага), независимо от установления возможности досрочного погашения эмитент вправе приобретать у владельцев выпущенные им облигации. Однако, учитывая требования статьи 413 Гражданского кодекса Российской Федерации, устанавливающей достаточным условием для прекращения обязательства совпадение должника и кредитора в одном лице, приобретение эмитентом собственных облигаций может осуществляться только для целей погашения ценных бумаг.
Согласно пункту 1.4 Стандартов облигации могут быть размещены путем подписки и путем конвертации.
Процедура размещения облигаций путем подписки.
Конвертируемые облигации
Виды обеспечения по облигациям
Количество просмотров: 290
|