Причины преобразования открытых акционерных обществ (ОАО) в общества с ограниченной ответственностью (ООО) могут быть различны. В соответствии с законом "Об акционерных обществах" ОАО обязано раскрывать годовой отчет, что делает общество прозрачным не только для потенциальных клиентов, но и для государственных органов, осуществляющих контроль за обществом в различных сферах. ОАО подлежат контролю со стороны ФКЦБ. Так, увеличение уставного капитала связано с необходимостью государственной регистрации выпуска акций, что представляет собой достаточно трудоемкий процесс. В ОАО обязательно проведение аудита. Все эти и некоторые другие обстоятельства могут побуждать к преобразованию ОАО в ООО. Основной же целью такого преобразования является защита от возможного недружественного поглощения.
Основным способом получения контроля одной организацией над другой является приобретение контрольного пакета голосующих акций и "перехват" управления путем формирования подконтрольной администрации. ОАО в данном случае являются наиболее уязвимыми. Акции открытого акционерного общества свободно обращаются на рынке, и общество не может контролировать их движение. Законом не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.
Акционерное общество, в том числе открытое, вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью. Данное положение прямо предусмотрено в пункте 1 статьи 104 ГК РФ и пункте 1 статьи 20 Закона "Об акционерных обществах". Однако такое преобразование возможно только в обществах с числом акционеров не более пятидесяти.
Общество с ограниченной ответственностью, в отличие от ОАО, обладает большим контролем за отчуждением долей участниками. В обществе с ограниченной ответственностью участники пользуются преимущественным правом покупки доли участника по цене предложения третьему лицу. Участник общества, намеренный продать свою долю третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и условий ее продажи. В данном случае возникает опасность, что предложенная цена будет настолько велика, что участники не смогут реализовать свое преимущественное право. Более того, в уставе общества можно установить запрет на отчуждение доли третьим лицам вообще.
Уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрена необходимость получения согласия остальных участников общества в случае перехода доли в порядке правопреемства вследствие реорганизации или ликвидации участника общества. В случае если участники общества не дают согласия на такой переход, то правопреемнику выплачивается лишь действительная стоимость соответствующей доли.
Таким образом, можно сделать вывод, что преобразование открытого акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью является достаточно эффективным способом защиты от недружественного поглощения.
Процедура преобразования ОАО в ООО включает в себя несколько этапов. Сначала заседание Совета директоров акционерного общества принимает решение о созыве внеочередного собрания акционеров с включением в его повестку вопроса о реорганизации компании в форме преобразования. Затем проводится Общее собрание акционеров, на котором принимается решение о преобразовании. В соответствии с пунктом 4 статьи 49 Закона "Об акционерных обществах" такое решение должно быть принято не менее чем 3/4 голосов владельцев голосующих акций, участвующих в собрании. На общем собрании акционеров также принимается решение о порядке и условиях осуществления такого преобразования, порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью, утверждается передаточный акт. Общее собрание может быть проведено как в очной, так и в заочной форме.
Затем необходимо письменное уведомление кредиторов (в течение 30 дней с даты принятия решения о реорганизации). Кроме того, сведения о преобразовании общества публикуются в соответствующем печатном издании. При этом кредиторы общества в течение 30 дней с момента направления им уведомлений или в течение 30 дней с момента опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. После этого проводится совместное заседание участников образуемого ООО, где решается вопрос об утверждении его учредительных документов и избрании органов управления, и государственная регистрация вновь созданного юридического лица. По времени данная процедура занимает 3-4 месяца.
Существенным недостатком данного преобразования является то, что у кредиторов есть возможность требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков. Данное обстоятельство может негативно сказаться на финансовом положении общества, что в конечном итоге может привести к банкротству. Поэтому в каждом конкретном случае организация должна для себя определять, готова ли она пойти на такие риски.
Светлана Шумская, старший менеджер департамента консультирования по налогообложению и праву компании Deloitte & Touche
Воспользоваться преимуществами одной организационно-правовой формы перед другой возможно не только при создании, но и, в дальнейшем, посредством реорганизации общества. По своей правовой природе общества с ограниченной ответственностью, без сомнения, более защищены от недружественных поглощений по сравнению с открытыми и даже с закрытыми акционерными обществами. Важнейшим инструментом защиты является закрепленный в уставе ООО запрет на продажу участником общества своей доли или ее части третьим лицам. В уставе также можно предусмотреть обязательное получение согласия участников общества на переход доли к наследникам граждан или правопреемникам юридических лиц.
Кроме того, ООО может быть привлекательно для предпринимателей в силу иных причин. У такого общества нет обязанности раскрывать информацию о своей деятельности в объеме, предусмотренном для ОАО; в ООО установлен более простой порядок управления: если на общем собрании присутствуют все участники ООО, решения могут приниматься и по тем вопросам, которые не были заранее включены в повестку дня; участники, владеющие не менее чем 10% уставного капитала, вправе требовать в судебном порядке исключения из ООО участника, который грубо нарушает свои обязанности либо существенно затрудняет или делает невозможной деятельность общества.
Однако при принятии решения о преобразовании в ООО, следует оценить степень доверия к своим партнерам по бизнесу. Модель ООО обычно используется для компаний с одним участником либо с несколькими, которые находятся в родственных или в тесных дружественных отношениях. Это связано в первую очередь с тем, что любой участник может в любое время выйти из общества, на что не требуется получать согласия ни остальных участников, ни самого общества. При этом в случае выхода участник получает часть имущества общества пропорционально своей доле в уставном капитале. Такое раздробление и вывод активов может нанести весьма существенный урон для бизнеса общества, вне зависимости от его величины.
Кроме того, необходимо принять во внимание и такое немаловажное обстоятельство, как ограничение количества участников, которых в ООО может быть не больше 50. Таким образом, прежде чем осуществлять реорганизацию, акционерному обществу необходимо будет решить вопрос о сокращении числа акционеров. Нежелание акционеров расставаться со своими акциями на практике часто является непреодолимым препятствием к проведению преобразования в ООО.
В случае если решение о преобразовании все же принято, обществу необходимо будет осуществить следующие процедуры. В первую очередь нужно провести инвентаризацию имущества. Требование о проведении инвентаризации имущества и обязательств общества при его реорганизации введено для проверки и документального подтверждения их наличия, состояния и оценки. Инвентаризация - необходимый этап для подготовки передаточного акта.
Затем определяется рыночная стоимость акций. Акционеры, голосовавшие против реорганизации или не голосовавшие вовсе, вправе требовать выкупа обществом своих акций. При этом выкуп осуществляется по цене, определяемой советом директоров, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть установлена независимым оценщиком. Поскольку сообщение о проведении общего собрания, на котором будет решаться вопрос о реорганизации, должно включать в себя сведения о цене и порядке осуществления выкупа, следует позаботиться об оценке акций заблаговременно.
После этого совет директоров преобразуемого АО принимает решение о вынесении вопросов, связанных с преобразованием, на утверждение общим собранием акционеров. Общее собрание акционеров принимает решение о преобразовании, его порядке и условиях, о порядке обмена акций на вклады участников ООО, утверждает передаточный акт. Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации, следует письменно уведомить об этом кредиторов общества и опубликовать сообщение о принятом решении. Регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, осуществляется при представлении доказательств уведомления кредиторов. Участники вновь создаваемого ООО утверждают его учредительные документы и избирают органы управления. Кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений могут потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Имея своей целью защиту интересов кредиторов, законодатель поставил преобразуемое общество в довольно сложное положение, так как одновременное предъявление сразу нескольких требований по обязательствам, срок которых не наступил, может повлечь самые серьезные последствия, вплоть до банкротства общества.
Необходимо также учесть, что акции, выкупленные обществом в случае его реорганизации, погашаются при их выкупе; а акционерное общество считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникшего ООО.
Русский Фокус
