Корпоративные конфликты в современной российской действительности
Понятие корпоративного конфликта
Термин "корпоративные конфликты" получает в современной России все большее распространение. Деловая пресса пестрит сообщениями об акционерных войнах, агрессивных поглощениях, оспариваниях результатов общих собраний акционеров, шантаже эмитентов со стороны миноритарных акционеров, умышленных банкротствах и т.д. Подчас корпоративные конфликты принимают самые уродливые формы: силовой захват предприятий, личные угрозы акционерам и менеджерам, уголовные иски. Очень часто корпоративный конфликт сопровождается нарушением норм и требований российского законодательства и практически всегда -- нарушением или ущемлением прав той или иной группы акционеров.
Мировой опыт показывает, что корпоративные конфликты являются неизбежным злом. Однако лавинообразное нарастание их количества в России в последние годы заставляет серьезно задуматься о причинах их возникновения и способах преодоления.
Что же такое корпоративные конфликты? В чем причина их возникновения? В каких формах они проявляются? Как не допускать возникновения конфликтов, а если таковой случился -- как максимально безболезненно для акционерного общества и его акционеров такой конфликт погасить? Авторы настоящей книги, будучи не теоретиками, а практикующими специалистами государственных органов и консалтинговых фирм, постарались ответить на некоторые из приведенных вопросов.
Итак, что же такое "корпоративный конфликт"? А что такое "конфликт" вообще? Толковый словарь русского языка Ожегова и Шведовой дает следующее определение конфликта: "столкновение, серьезное разногласие, спор"; корпоративный -- "узкогрупповой, замкнутый пределами корпорации".
Под корпоративным же конфликтом, как нам представляется, следует понимать разногласия и споры, возникающие между акционерами общества, акционерами и менеджментом общества, инвестором (потенциальным акционером) и обществом, которые приводят или могут привести к одному из следующих последствий:
нарушение норм действующего законодательства, устава или внутренних документов общества, прав акционера или группы акционеров;
иски к обществу, его органам управления или по существу принимаемых ими решений;
досрочное прекращение полномочий действующих органов управления;
существенные изменения в составе акционеров.
Участники конфликта
Таким образом, участниками корпоративного конфликта (или по крайней мере одной из сторон конфликта) всегда являются акционеры, менеджмент или само акционерное общество как юридическое лицо. Внешние инвесторы, как правило, вступают в корпоративный конфликт, становясь акционерами. В отдельных случаях участником конфликта становится государство или территориальные властные структуры.
Типы корпоративных конфликтов
В основе подавляющей массы корпоративных конфликтов лежат экономические интересы его участников. Ряд конфликтов с участием государства (например -- по поводу доли участия иностранного капитала в российских компаниях -- монополистах или предприятиях оборонного профиля) связан с проблемами экономической безопасности страны. Причиной некоторых конфликтов являются противоречия действующего законодательства.
Анализ сущности, содержания и скрытых целей корпоративных конфликтов последних лет позволяет классифицировать их по нескольким типам. Нарушение норм законодательства. Конфликты, связанные с неумышленным нарушением норм и процедур корпоративного права, воспринимаемым акционерами как посягательство на их интересы. Неумышленные нарушения законодательства -- отнюдь не безобидная вещь. Последствия "незнания" могут быть самыми катастрофическими: от штрафных санкций со стороны контролирующих органов до многомиллионных исков по хозяйственным сделкам; от признания недействительными полномочий органов управления и генерального директора предприятия до полной потери бизнеса. Именно поэтому в настоящей книге мы сочли возможным напомнить читателю об основных положениях корпоративного права и о типовых ошибках, допускаемых акционерными обществами. Поглощения. Конфликты, возникающие в процессе попытки группы акционеров (стороннего инвестора) установить контроль над предприятием. В статистическом отношении данный тип конфликтов является лидирующим. Более подробно об этом типе конфликтов разговор пойдет в главах, посвященных проблемам поглощений и банкротств. Конфликты по поводу дивидендов. Конфликты между крупными и мелкими акционерами по поводу использования прибыли предприятия. Российская действительность такова, что крупный акционер часто извлекает доход от подконтрольного предприятия не через дивиденд, а через участие в финансовых потоках. Классический пример из практики. Группа крупных акционеров обеспечивает принятие решения о назначении подконтрольного им генерального директора предприятия, производящего пользующуюся спросом пищевую продукцию, и одновременно учреждает новое юридическое лицо: торговый дом. Предприятие всю выпускаемую продукцию продает торговому дому по ценам, близким к себестоимости. Торговый дом, в свою очередь, продает продукцию магазинам по реальным оптовым ценам, существенно превышающим себестоимость ее производства. Вся прибыль остается в торговом доме (т.е. в распоряжении мажоритарных акционеров). Акционерное общество работает с убыточным балансом. В связи с отсутствием прибыли дивиденд акционерам не выплачивается. О дивидендной политике акционерных обществ мы также поговорим ниже. Конфликты с менеджерами. Конфликты между акционерами и менеджерами акционерного общества по поводу эффективности управления компанией и добросовестности действий менеджеров. Правда, здесь следует отметить, что менеджеры российских предприятий, как правило, являются и их крупными акционерами, а существо конфликтов сводится к рассмотренным выше случаям. Конкуренция. Конфликты, направленные на подрывфинансового состояния и конкурентоспособности акционерного общества. В настоящее время в практике встречаются довольно редко. Чаще всего выражаются в попытке поглощения акционерного общества или возбуждения в отношении него процедуры банкротства. Корпоративный шантаж. Конфликты с участием миноритарных акционеров, направленные на побуждение акционерного общества или его крупных акционеров выкупить у миноритариев принадлежащие им пакеты акций по цене, превышающей их рыночную стоимость, или выплатить отступного для прекращения конфликта. Данный тип конфликтов становится все более распространенным. В его основе лежат разнообразные схемы корпоративного шантажа.
Проблема корпоративного шантажа (сейчас стало модным использовать иностранный термин "greenmail") часто поднимается на страницах российской деловой прессы. Пресса описывает различные приемы, используемые шантажистами: от публичной критики менеджмента компании до возбуждении судебного преследования ее руководителей с обвинениями в мошеннических действиях или нарушении законов. Распространенным стало проведение альтернативных собраний акционеров с формированием второго совета директоров, второго генерального директора. Двоевластие открывает широкие перспективы для корпоративного шантажа.
Классическая схема корпоративного шантажа
Классической стала следующая схема корпоративного шантажа:
-- миноритарный акционер возбуждает иск в отношении акций крупного владельца (повод здесь не существенен: это может быть и признание недействительной сделки по приобретению акций, и имущественный иск), требуя применить в качестве меры обеспечения иска не только арест акций, но и запрет "жертве" участвовать в работе общих собраний акционеров;
-- после этого проводится общее собрание акционеров, где у нападающей стороны уже большинство голосов, избирается новый состав совета директоров и новый генеральный директор;
-- новое руководство быстро распродает активы акционерного общества;
-- первоначальный иск рассыпается, однако имущества уже нет и вернуть его достаточно трудно.
Иные схемы
Любопытной представляется тактика взятия измором. Мелкий акционер засыпает общество требованиями о проведении внеочередных общих собраний акционеров. Акций нападающего не хватит для принятия необходимого решения, расчет здесь на процедурные ошибки со стороны эмитента или крупного акционера, зацепившись за которые можно достигнуть желаемого результата. Из этой же серии бесконечные требования акционера о проведении внеочередных аудиторских проверок, о предоставлении различной информации о хозяйственной деятельности общества и составе акционеров, иски и жалобы в ФКЦБ по процедурным вопросам и т.д.
Довольно популярными являются судебные иски, связанные с оспариванием тех или иных этапов приватизации, а также обжалованием решений о выпуске ценных бумаг. Основная цель -- изменить соотношение сил в акционерном обществе.
В практике имеют место и вооруженные захваты предприятий, и применение мер административного давления на менеджмент, и блокирование судом по требованию акционеров производственной деятельности предприятий. Так, широкую известность получила история о том, как миноритарный акционер "Лукойла" в судебном порядке на три дня заблокировал осуществление экспорта нефти компании. Противоречия в законодательстве. Конфликты, связанные с противоречиями и несовершенством действующего законодательства. В конфликты данного типа часто оказываются втянутыми органы государственного управления.
Рассмотрим несколько примеров.
Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" не устанавливает максимальный срок, в течение которого акционерное общество обязано зарегистрировать выпуск ценных бумаг. В то же время сделки с акциями, выпуск которых не зарегистрирован в установленном законом порядке, являются ничтожными. В результате имеются случаи, когда инвестор, приобретая акции акционерного общества, созданного еще в начале 1990Нх годов, в скором времени узнает, что он приобрел "воздух" и не может пользоваться законными правами акционера, в то время как эмитент в собственных интересах или интересах кого-либо из "старых" акционеров сознательно уклоняется от регистрации выпуска ценных бумаг.
В равной степени законодательством не урегулирован вопрос о действиях по аннулированию акций ликвидируемых акционерных обществ. В результате иногда можно наблюдать поразительное явление: акции ликвидированных акционерных обществ продолжают обращаться на рынке.
Нет четкого правового механизма перехода прав собственности к государству на акции, принадлежащие умершим акционерам в отсутствие наследника по закону или завещанию. В результате в реестрах акционеров права собственности на акции продолжают числиться за умершими, что в ряде случаев создает проблему обеспечения кворума при проведении собрания, а также дает поле для многочисленных злоупотреблений (регистратору поступают передаточные распоряжения, "подписанные" умершим акционером, подпись которого заверяется эмитентом; умерший "голосует" на собрании и т.д.).
Отсутствует механизм разрешения конфликтов, связанных с одновременным наличием в акционерных обществах двух советов директоров, двух генеральных директоров, при возникновении двух параллельно ведущихся реестров акционеров.
Законодательством не установлена ответственность членов счетной комиссии за выполнение своих функций, в результате чего недобросовестные действия членов счетной комиссии приводят к срыву общих собраний или фальсификации их результатов.
Имеются и иные противоречия.
Кроме того, ряд статей законодательства допускает их двойное толкование. Например, статьи Федерального закона "Об акционерных обществах", регламентирующие переуступку акций в ЗАО, не определяет точно, кто и в каком порядке должен известить других акционеров о возникновении у них преимущественного права приобретения акций, отчуждаемых третьему лицу. Ст.77 того же Закона позволяет сделать косвенный вывод о необходимости привлечения независимого оценщика для определения цены размещения акций практически при любой эмиссии, в то время как "Стандарты эмиссии" такого требования не содержат и т.д. Возможность двойственного трактования норм законодательства -- серьезная предпосылка для возникновения корпоративных конфликтов.
О вреде конфликтов
Иногда в прессе можно встретить мнение, что корпоративные конфликты полезны, что они играют роль своеобразного естественного отбора: выживает более грамотный руководитель, сохраняет свои позиции в бизнесе более энергичный предприниматель. С этим тезисом нельзя согласиться. Уже сегодня корпоративные конфликты отрывают у менеджмента объекта нападения массу средств и времени. Как правило, в период акционерных войн ухудшается экономическое состояние предприятий. Мелкие акционеры подвергаются массированному воздействию (в лучшем случае -- психологическому). Практически всегда на фоне конфликта происходят массовые нарушения прав и интересов иных акционеров, не участвующих в конфликтах. Наконец, все это вместе взятое приводит к подрыву доверия к российскому фондовому рынку.
Неразвитость рынка -- условие конфликтов
Кстати о рынке. Неразвитость российского фондового рынка является одной из причин, способствующих развитию корпоративных конфликтов, и в первую очередь -- корпоративного шантажа. Действительно, скупить контрольный пакет акций предприятия "за копейки" было бы невозможно, если бы акции такого предприятия котировались на фондовой бирже. Ликвидный рынок акций давал бы возможность акционерам легко выходить из корпоративного конфликта. Прозрачность информации о деятельности акционерного общества, необходимая для прохождения процедуры листинга, способствует повышению доверия между акционерами и менеджерами предприятий. Не случайно региональное отделение (РО) ФКЦБ в Центральном федеральном округе совместно с Правительством Москвы принимает постоянные усилия по расширению числа акционерных обществ, акции которых котируются на фондовых биржах, хотя бы и в индикативном порядке.
О чем жалуются в ФКЦБ
В ходе корпоративного конфликта его участники достаточно часто прибегают к использованию методов борьбы, не совместимых с действующим законодательством.
Своеобразным "зеркалом" корпоративных конфликтов, а также не слишком чистоплотных приемов, используемых враждующими сторонами, являются обращения и жалобы акционеров, поступающие в Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг и ее региональные отделения. Рассмотрим статистику.
О чем говорит статистика
В первом полугодии 2002 г. в региональное отделение ФКЦБ России в Центральном административном округе поступили жалобы и заявления, содержащие информацию о 190 случаях нарушения норм и требований действующего законодательства. Проведенные проверки подтвердили обоснованность жалоб в 119 случаях, что составляет 63% от общего количества обращений.
Соотношение заявленных и подтвержденных проверками нарушений, а также наблюдаемая тенденция увеличения разрыва между ними в последние годы позволяет прийти к нехитрому выводу. Жалобы в ФКЦБ сами по себе уже являются способом борьбы в корпоративных конфликтах. К сожалению, действующее законодательство не позволяет применять какие-либо санкции к авторам необоснованных жалоб. А проверки по таким жалобам занимают много времени и отвлекают ресурсы, которые могли бы быть использованы в том числе в целях предотвращения корпоративных конфликтов. Введение в Кодекс РФ "Об административных правонарушениях" штрафных санкций за необоснованные жалобы с предоставлением заведомо не достоверной, не полной или тенденциозно подобранной информации способствовало бы снижению количества таких обращений.
В этих же целях региональное отделение изучает возможность опубликования информации о лицах, обращающихся в ФКЦБ с необоснованными жалобами.
Общее количество существенных правонарушений, выявленных и подтвержденных проверками РО ФКЦБ за первое полугодие 2002 г. (как по жалобам, так и плановыми), составило 172 случая.
Классификация нарушений
Как видно из диаграммы, наибольшее количество правонарушений связано с деятельностью по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг и с раскрытием информации.
Ведение реестра
Среди нарушений при ведении реестра наиболее часто встречаются следующие: отсутствие реестра вообще; несоблюдение технологии ведения реестра, установленной нормативными актами ФКЦБ РФ. Было выявлено 8 случаев необоснованного отказа или уклонения реестродержателя от внесения записей в реестр, что является грубейшим нарушением прав акционеров. В двух случаях у реестродержателя не оказалось документов, являющихся основаниями для проведения операций в реестре. Имел место отказ в выдаче акционеру выписки из реестра.
Рассматриваемая статистика свидетельствует, что процедуры ведения реестров (точнее говоря, нарушения установленных процедур) активно используются в качестве инструмента борьбы при корпоративных конфликтах. Справедливости ради следует отметить, что основной объем правонарушений в этой области приходится на эмитентов, ведущих свои реестры самостоятельно. Очевидно, именно этими обстоятельствами вызваны 4 выявленных случая уклонения эмитентов от передачи ведения реестра специализированному регистратору, несмотря на большое количество акционеров. Но и профессиональные лицензированные регистраторы также допускают нарушения.
Раскрытие информации
Не меньшее количество выявленных нарушений связано с процедурами раскрытия акционерными обществами информации о своей деятельности. Подавляющее число, около двух третей, выявленных нарушений связано с отказом акционерных обществ предоставлять информацию и копии документов по требованиям акционеров в объеме, предусмотренном ст.91 Федерального закона "Об акционерных обществах". Выявлено 4 случая нарушений требований законодательства о предоставлении акционерными обществами отчетности о своих аффилированных лицах и такое же количество случаев уклонения акционерных обществ от предоставления обязательной ежеквартальной отчетности. В двух случаях были подтверждены факты предоставления эмитентами недостоверной информации. Выявлено 2 эпизода завышения платы, взимаемой владельцем информации за ее предоставление акционерам.
Общее собрание
Что касается общих собраний акционеров, то наиболее часто нарушаются установленные законодательством процедуры по их подготовке и проведению: сроки рассмотрения предложений акционеров в повестку дня или требований о проведении внеочередного собрания, сроки рассылки сообщений о предстоящем собрании, способы уведомления акционеров. Нередко крупные акционерные общества не соблюдают требование законодательства об обязательной рассылке бюллетеней для голосования. Выявлены 3 случая, когда акционерное общество вообще не проводило годовые общие собрания. Данный тип нарушений может повлечь далеко идущие последствия, в том числе признание недействительными решений, принимаемых общими собраниями.
Эмиссии
Также существенные последствия для акционерных обществ влекут за собой нарушения, связанные с их эмиссионной деятельностью. По-прежнему выявляются случаи размещения и обращения незарегистрированных выпусков ценных бумаг. Нарушается порядок принятия решений о выпуске, иногда нарушаются установленные этими решениями сроки и процедуры размещения.
Рынок
Что касается обращения ценных бумаг, то в основном зафиксированы нарушения, допускаемыепрофессиональными участниками фондового рынка. Например, выявлены 4 случая нарушения порядка маржинальной торговли. Имели место факты использования денежных средств и ценных бумаг клиентов без соответствующих поручений.
Прочие
Среди иных выявленных нарушений обращают на себя внимание случаи нарушения порядка и сроков выплаты дивидендов (выявлено 4 прецедента); нарушения установленного законодательством порядка принятия решений при совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью (4 случая); превышение полномочий исполнительными органами или советами директоров акционерного общества (5 случаев).
Санкции к нарушителям
Региональное отделение ФКЦБ не является простым регистратором фактов нарушения законодательства. Оно проводит большую работу как по пресечению выявленных нарушений, так и по недопущению их впредь. Для этого РО обладает достаточным объемом полномочий и средств воздействия.
В первую очередь речь идет о праве ФКЦБ издавать предписания об устранении выявленных нарушений, обязательные для исполнения акционерными обществами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг.
Другим немаловажным инструментом воздействия является право ФКЦБ РФ накладывать финансовые штрафные санкции на юридические лица, их руководителей и граждан. Перечень таких правонарушений в области рынка ценных бумаг, размер санкций и порядок их применения определяется вступившим в силу с 1 июля 2002 г. Кодексом Российской Федерации "Об административных правонарушениях". В частности, к административным правонарушениям в области рынка ценных бумаг Кодекс относит:
нарушение эмитентом порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг;
совершение профессиональными участниками рынка ценных бумаг сделок с ценными бумагами, отчет об итогах выпуска которых не зарегистрирован;
непредставление эмитентом или профессиональнымучастником рынка ценных бумаг инвестору по его требованию предусмотренной законодательством информации либо представление недостоверной информации;
воспрепятствование эмитентом или регистратором осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом;
использование служебной информации для заключения сделок на рынке ценных бумаг лицами, располагающими такой информацией в силу служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, а равно передача служебной информации для совершения сделок третьим лицам;
незаконный отказ или уклонение от внесения записей в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, либо внесение в реестр владельцев ценных бумаг недостоверных сведений по вине держателя реестра, либо нарушение сроков выдачи выписки из системы ведения реестра владельцев ценных бумаг, а равно невыполнение или ненадлежащее выполнение держателем реестра иных законных требований владельца ценных бумаг или лица, действующего от его имени, а также номинального держателя ценных бумаг;
уклонение от передачи или нарушение срока передачи регистратору информации и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, в случаях, установленных законодательством, и некоторые др.
Размер штрафа за эти нарушения, в зависимости от их вида, колеблется от 20 до 50 МРОТ на должностное лицо и от 100 до 500 МРОТ на юридическое лицо. Кроме административных штрафов Кодекс предусматривает возможность применения и иных видов наказаний, в том числе таких, как предупреждение и дисквалификация руководителей.
Среди иных методов воздействия на нарушителей в распоряжении ФКЦБ -- приостановление или отзыв лицензий у профессиональных участников рынка ценных бумаг; приостановление или отзыв квалификационных аттестатов у сотрудников профессиональных участников рынка ценных бумаг; отказ в регистрации выпусков ценных бумаг и отчетов об их размещении; признание в установленном порядке ранее зарегистрированных выпусков ценных бумаг не состоявшимися или не действительными; возбуждение судебных исков, в том числе исков о принудительной ликвидации акционерных обществ и т.д. И эти инструменты активно используются. Одновременно Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг наделена правом издавать нормативные акты, регламентирующие отдельные процедуры корпоративного управления, разъяснять положения действующего законодательства. Комиссия проводит большую разъяснительную работу, направленную на профилактику правонарушений на рынке ценных бумаг. Проводятся семинары и конференции. Предоставляются разъяснения норм и требований законодательства по письменным запросам. Работает консультационный пункт по вопросам оформления документов, необходимых для регистрации выпусков ценных бумаг. Систематически публикуются статьи по вопросам корпоративного права и рынка ценных бумаг. Поддерживается сайт в Интернете, на котором в том числе содержатся рекомендации о порядке подготовки решений о выпуске ценных бумаг, ежеквартальных отчетов эмитентов, иная справочная информация.
Количество просмотров: 165
|
