Проект постановления Пленума ВАС России "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".
ПРОЕКТ
ошибки, повторы и варианты в тексте
не являются ошибками в передаче текста администрацией
проекта "Законодательство и инвестиции",
текст приводится в том виде, в котором он был получен.
ПЛЕНУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
О НЕКОТОРЫХ ВОПРОСАХ
ПРИМЕНЕНИЯ ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА "ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ"
В целях обеспечения единообразного применения арбитражными судами Федерального закона от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах" с изменениями и дополнениями, внесенными Федеральным законом от 7 августа 2001 года (далее – Закон от 7 августа 2001 года), Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации на основании статьи 13 Федерального конституционного закона "Об арбитражных судах в Российской Федерации" постановляет дать арбитражным судам следующие разъяснения.
Сфера действия Закона
1. При рассмотрении дел с участием акционерных обществ арбитражным судам (далее - суды) необходимо иметь в виду, что действие Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Закон) распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации, если иное не установлено данным Законом и другими федеральными законами (пункт 2 статьи 1 Закона).
Пунктами 3, 4 и 5 статьи 1 Закона предусмотрены частичные изъятия из сферы его действия.
Особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения акционерных обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также обществ, созданных на базе предприятий и организаций агропромышленного комплекса, реорганизованных в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 27 декабря 1991 года № 323 "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР", определяются федеральными законами (пункты 3 и 4 статьи 1 Закона).
Федеральным законом от 8 июня 1999 года внесено дополнение в статью 96 Гражданского кодекса Российской Федерации, которым к вопросам, регулируемым специальным законодательством, отнесено также определение особенностей прав и обязанностей участников кредитных организаций (включая банки), созданных в форме акционерных обществ.
До введения в действие законов, определяющих особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения акционерных обществ, перечисленных в пункте 4 статьи 1 Закона (агропромышленный комплекс), эти общества действуют согласно пункту 5 статьи 94 Закона на основании правовых актов Российской Федерации, принятых до введения в действия Закона об акционерных обществах.
При применении соответствующих правовых норм судам необходимо иметь в виду, что специальные нормы законодательства и иных правовых актов, касающиеся акционерных обществ, названных в пунктах 3 и 4 статьи 1 Закона, действуют лишь в части, регулирующей перечисленные в Законе и Гражданском кодексе Российской Федерации особенности их создания, реорганизации, ликвидации и правового положения (а в отношении кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, также особенности прав и обязанностей акционеров). Во всем остальном на эти общества распространяется действие Закона, включая содержащиеся в нем нормы о гарантиях и способах защиты прав акционеров, о порядке проведения общего собрания акционеров, формирования других органов управления общества.
2. В соответствии с пунктом 5 статьи 1 Закона особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются федеральным законом и иными правовыми актами о приватизации государственных и муниципальных предприятий Российской Федерации (указами Президента Российской Федерации, постановлениями Правительства России, нормативными актами других федеральных органов, изданными в пределах их компетенции).
Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25 процентов акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"), определяются законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий.
При разрешении споров с участием акционерных обществ, указанных в настоящем пункте, следует иметь в виду, что на законодательном уровне особенности их создания и правового положения до 26 апреля 2002 года определялись Федеральным законом от 21 июля 1997 года "О приватизации государственного имущества и об особенностях приватизации муниципального имущества" (далее - Закон о приватизации от 21 июля 1997 года), а с 27 апреля 2002 года они регулируются вступившим с этой даты в силу Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. "О приватизации государственного имущества" (далее - Закон о приватизации от 21 декабря 2001 года).
В соответствии со статьей 31 Закона о приватизации от 21 июля 1997 года по вопросам, подлежавшим согласно этому Закону регулированию другими федеральными законами, до принятия и вступления в силу таких законов продолжали действовать ранее изданные нормативные правовые акты Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации в части, не противоречащей законодательству Российской Федерации. Исходя из этого для указанных обществ в период действия Закона о приватизации от 21 июля 1997 года сохраняли силу в соответствующей части указы Президента Российской Федерации от 24 декабря 1993 года № 2284 "О Государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации", от 22 июня 1994 г. № 1535 "Об основных положениях Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий после 1 июля 1994 года", от 18 августа 1996 года № 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" и др.
В Законе о приватизации от 21 декабря 2001 года особенности созданий и правового положения открытых акционерных обществ, акции которых находятся в государственной или муниципальной собственности, определены соответственно статьями 37 и 39 этого Закона. Особенности правового положения акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции"), регулируются статьей 38 названного Закона.
В соответствии с пунктом 2 статьи 37 Закона о приватизации от 21 декабря 2001 года в уставе акционерного общества должны быть учтены требования Федерального закона "Об акционерных обществах" и особенности, определенные данным Законом.
Приприменении Закона о приватизации от 21 декабря 2001 года следует также иметь в виду, что согласно пункту 5 статьи 43 этого Закона нормативные правовые акты Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, регулирующие отношения, регулирование которых в соответствии с данным Законом должно осуществляться другими федеральными законами или другими нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, действуют до принятия соответствующих законов или нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации в части, не противоречащей Закону о приватизации от 21 декабря 2001 года.
3. Решая вопрос о применении норм Закона в регулировании деятельности акционерных обществ, созданных при приватизации, следует иметь в виду, что частью 2 пункта 5 статьи 1 Закона ограничен период действий особенностей правового положения указанных обществ. Это ограничение действует с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75 процентов акций, принадлежащих им в таком обществе, но не позднее окончания срока приватизации, предусмотренного планом приватизации данного предприятия. При определении срока окончания приватизации конкретного общества необходимо руководствоваться пунктом 10 Указа Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 года № 1210, согласно которому таким сроком следует считать последнюю из дат, фиксирующих срок окончания продажи акций (проведения завершающего конкурса или аукциона). По окончании срока приватизации либо с момента, когда количество акций, принадлежащих государству или муниципальному образованию, составит не более 25 процентов (до наступления этого срока), деятельность акционерного общества, созданного на базе приватизированного государственного или муниципального предприятия, полностью переходит в сферу регулирований Закона.
Действие специального права на участке Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении обществом ("золотой акции") прекращается с момента принятия соответственно Правительством Российской Федерации, органом власти субъекта Российской Федерации или органом местного самоуправления решения о прекращении действия этого права.
4. Судам при определении сферы действия и применении Закона необходимо иметь в виду, что помимо обществ, перечисленных в пунктах 3-5 статьи 1 Закона, действующим законодательством установлены (могут устанавливаться) особенности правового регулирования еще для двух групп акционерных обществ:
а) Федеральным законом от 19 июля 1998 г. "Об особенностях правового положения обществ работников (народных предприятий)" предусмотрено специальное регулирование порядка создания и деятельности таких обществ, включая определение прав и обязанностей его участников, формирование органов управления и контроля за деятельностью этих обществ, установление порядка принятия решений общим собранием акционеров и пр. Названный Закон является специальным и имеет преимущество в регулировании содержащихся в нем вопросов. Общий Закон применяется к таким обществам в части, не урегулированной специальными законодательными нормами;
б) в соответствии с пунктом 6 статьи 9 Закона особенности учреждения обществ с участием иностранных инвесторов могут быть предусмотрены федеральными законами. Это положение приобрело силу с 1 января 2001 г.; с указанного момента на общества, созданные с участием иностранных инвесторов, распространяется действие Закона, за исключением норм, определяющих порядок учреждения обществ, в части, относящейся к особенностям, установленным специальными нормами.
До 1 января 2001 года акционерные общества с участием иностранных инвесторов создавались в соответствии с федеральными законами Российской Федерации об иностранных инвестициях (пункт 6 статьи 9 Закона в редакции 1995 года).
Учреждение акционерных обществ
5. Учредителями (участниками) акционерных обществ могут быть граждане и юридические лица (пункт 4 статьи 66 Гражданского кодекса Российской Федерации).
При рассмотрении споров, связанных с учреждением акционерных обществ, судам необходимо учитывать установленные законодательством для отдельных групп юридических лиц ограничения или запрет на участие в таких обществах.
В соответствии с пунктом 4 статьи 66 Гражданского кодекса Российской Федерации не вправе выступать учредителями (участниками) хозяйственных обществ государственные органы и органы местного самоуправления, кроме случаев, когда иное установлено законом.
Финансируемые собственниками учреждения могут быть учредителями участниками хозяйственных обществ с разрешения собственника. Это положение распространяется на все случаи их участия в хозяйственных обществах, независимо от источника финансирования вклада в уставный капитал (оплаты акций), в том числе при использовании для этих целей средств, составляющих доходы учреждения от разрешенной ему деятельности (пункт 2 статьи 298 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Государственные унитарные и муниципальные унитарные предприятия могут выступать в качестве учредителей акционерных обществ с использованием на эти цели принадлежащих им на праве хозяйственного ведения средств в соответствии со статьей 295 Гражданского кодекса Российской Федерации: закрепленного за ними недвижимого имущества - только с согласия собственника; остального принадлежащего предприятию имущества - самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иным правовым актом.
В соответствии со статьей 5 Закона о приватизации 2001 года государственные унитарные предприятия не могут выступать покупателями имущества приватизируемых государственных и муниципальных предприятий, в том числе акций обществ, создаваемых на базе таких предприятий. Приобретение государственными и муниципальными унитарными предприятиями акций указанных обществ на вторичном рынке ценных бумаг (при продаже их акционерами, участвовавшими в приватизации государственного имущества в качестве покупателей), допускается.
6. Заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам (пункт 5 статьи 9 Закона).
В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами Гражданского кодекса Российской Федерации о недействительности сделок. В случае несоответствия такого договора требованиям закона или иных правовых актов он является ничтожным (полностью или в соответствующей части) независимо от признания его таковым судом (статья 168 Кодекса). Поскольку Кодекс не исключает возможности предъявления иска о признании ничтожной сделки недействительной, с таким иском может обратиться в суд любое заинтересованное лицо в течение срока исковой давности, установленного пунктом 1 статьи 181 Гражданского кодекса Российской Федерации.
7. При рассмотрении дел, связанных с отказом в государственной регистрации общества ввиду несоответствия отдельных положений его устава требованиям законодательства, а также при применении содержащихся в уставе положений в случаях разрешения иных споров судам необходимо учитывать следующее:
а) перечень сведений и условий, подлежащих включению в устав в соответствии со статьей 11 Закона, не является исчерпывающим и в устав могут вноситься иные положения, предусмотренные данным Законом и другими федеральными законами, а также не противоречащие им;
б) внесение в устав положений, необходимость урегулирования которых в этом документе предусмотрена императивными нормами Закона (например, определение размера резервного фонда, формируемого обществом, - пункт 1 статьи 35 Закона), является обязательным.
Отсутствие таких условий в уставе может служить основанием для отказа в регистрации общества, впредь до устранения в нем соответствующих недостатков;
в) в тех случаях, когда Закон устанавливает необходимый перечень условий, подлежащих внесению в устав для регулирования в нем определенных вопросов (например, об объявленных акциях -пункт 1 статьи 27 Закона, о кумулятивных акциях - пункт 2 статьи 32 Закона), отсутствие в уставе одного или нескольких таких условий означает, что соответствующий вопрос в нем не урегулирован;
г) согласно статье 2 Федерального закона от 7 августа 2001 года учредительные документы обществ, созданных до вступления его в силу, подлежали приведению в соответствие с ним не позднее 1 июля 2002 года. Учредительные документы (уставы) указанных обществ до приведения их в соответствие с данным Законом применяются с момента вступления его в силу (с 1 января 2002 года) в части, не противоречащей Закону.
Споры, связанные с формированием уставного капитала общества и размещением его акций
8. В связи с внесением изменений в статью 34 Закона судам при разрешении споров, связанных с формированием уставного капитала и размещением акций, необходимо исходить из следующего:
1) учредители общества обязаны оплатить не менее 50 процентов акций, распределенных при его учреждении, не позднее трех месяцев с момента государственной регистрации общества (пункт 1 статьи 34 Закона). До оплаты указанного количества акций общество не вправе совершать сделки, не связанные с его учреждением (пункт 3 статьи 2 Закона).
К сделкам, связанным с учреждением общества, могут относится сделки по размещению акций, распределенных среди учредителей; приобретению (аренде) помещения для размещения общества; приобретению оборудования для офиса, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Сделки, заключенные обществом в указанный период с нарушением ограничений его правоспособности, должны признаваться недействительными (ничтожными) в соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса Российской Федерации;
2) акция, принадлежащая учредителю, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества;
3) в случае неполной оплаты акций учредителями в течение года с момента государственной регистрации общества (или в срок, предусмотренный договором о создании общества, который может быть менее года) право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме, переходит к обществу.
Общество вправе осуществлять правомочия собственника в отношении указанных акций в пределах, установленных Законом. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Общество может распорядиться этими акциями лишь способом, предусмотренным Законом; реализовать их по цене не ниже номинальной стоимости не позднее года после приобретения; в противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала с погашением соответствующих акций. Общество не вправе передавать находящиеся в его собственности акции в залог, отчуждать их безвозмездно или по более низкой цене, чем указана в Законе, (ниже номинальной стоимости). Сделки, заключенные обществом с нарушением указанных ограничений, являются ничтожными.
Если общество, не реализовавшее в установленный срок находящиеся в его собственности акции, не примет в разумный срок решение об уменьшении уставного капитала, оно может быть ликвидировано в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иного государственного органа или органа местного управления, которым федеральным законом предоставлено право на предъявление таких требований. Указанные требования могут предъявляться в суд на основании пункта 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 1 статьи 34 Закона.
9. Статьей 26 Закона определен минимальный размер уставного капитала для открытых акционерных обществ - не менее тысячекратной суммы и для закрытых акционерных обществ - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества. При применении указанной нормы, судам необходимо учитывать, что если на момент государственной регистрации акционерного общества (при его создании) размер уставного капитала общества соответствовал уровню, установленному действовавшими в тот период правовыми актами, то при регистрации изменений, вносимых в устав общества, либо регистрации устава в новой редакции, государственный орган, осуществляющий такую регистрацию, не вправе отказывать в ее проведении по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру, действующему на дату регистрации изменений (кроме случаев внесения изменений в устав в связи с уменьшением размера уставного капитала по инициативе общества - см. п. 12 настоящего постановления). Отказ в регистрации изменений по этому основанию может быть обжалован (оспорен) в судебном порядке.
10. В соответствии с пунктом 3 статьи 100 Гражданского кодекса Российской Федерации увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его оплаты. Увеличение уставного капитала путем повышения номинальной стоимости акции может осуществляться только по решению общего собрания акционеров. Решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций (в пределах количества объявленных акций) принимается общим собранием акционеров, а в случаях, предусмотренных уставом общества - советом директоров. При этом решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций по открытой подписке в количестве, превышающем 25 процентов ранее размещенных, а также размещения акций по закрытой подписке может приниматься только общим собранием акционеров квалифицированным большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества.
Положения устава общества, предусматривающие более широкие полномочия совета директоров по принятию решений об увеличении уставного капитала общества по сравнению с предусмотренным Законом от 7 августа 2001 года (в случае неприведения устава в соответствие с этим Законом), с 1 января 2002 года не действуют, а основанные на них решения совета директоров должны признаваться недействительными (не имеющими юридической силы).
11. Оплата размещаемых обществом дополнительны акций должна осуществляться в момент их приобретения независимо от формы оплаты - денежными или неденежными средствами.
При оплате акций, размещаемых при учреждении общества, а также дополнительных акций неденежными средствами, оценка имущества, вносимого в счет их оплаты, производится соответственно учредителями общества или советом директоров с обязательным привлечением независимого оценщика. При этом величина денежной оценки имущества учредителями или советом директоров общества не может превышать величины, определенной независимым оценщиком. Нарушение указанных требований является основанием для признания соответствующего решения учредителей или совета директоров недействительным.
12. Уменьшение уставного капитала общества может производиться только по решению общего собрания акционеров, при этом в случаях, предусмотренных законом, общество обязано принять такое решение. Уменьшение уставного капитала путем приобретения обществом и погашения части акций допускается при условии, если такая возможность предусмотрена уставом общества.
При уменьшении размера уставного капитала общества вопрос о его минимальном уровне решается в соответствии с пунктом 1 статьи 29 Закона дифференцированно:
если такое решение принимается по инициативе акционерного общества, то оно не вправе снижать размер уставного капитала ниже минимального уровня, определяемого на основании Закона на дату регистрации соответствующих изменений в уставе (в данном случае - не на дату его первоначальной регистрации);
при уменьшении уставного капитала в силу предписаний закона, обязывающих общество осуществить такую меру, - не ниже минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии со статьей 26 Закона на дату государственной регистрации (создания) общества.
Общество обязано принять решение об уменьшении уставного капитала в случаях:
если не будет обеспечена реализация в установленный срок (в течение года), перешедшая в его собственность акций, не оплаченных учредителями общества (статья 34 Закона), приобретенных или выкупленных обществом у акционеров (пункт 3 статьи 7, статьи 72 и 76 Закона);
если по окончании второго и каждого последующего финансового года величина чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала. В этом случае уставный капитал подлежит уменьшению до величины, не превышающей стоимости чистых активов общества (пункт 4 статьи 35 Закона).
Если стоимость чистых активов по истечении второго и каждого последующего года окажется меньше величины уставного капитала, указанной в статье 26 Закона, общество обязано принять решение о своей ликвидации (пункт 5 статьи 35 Закона).
При невыполнении обществом требований пунктов 4 или 5 статьи 35 Закона об уменьшении уставного капитала или ликвидации общества, оно может быть ликвидировано по решению суда на основании иска, заявленного органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, либо иного государственного органа или органа местного самоуправления, наделенного правом обращения в суд с такими требованиями.
Споры, связанные с обеспечением прав акционеров на приобретение размещаемых обществом дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции
13. При разрешении споров, связанных с обеспечением преимущественного права акционеров на приобретение размещаемых обществом посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (статьи 40 и 41 Закона), судам необходимо исходить из следующего:
1) преимущественным правом приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых обществом путем открытой подписки, пользуются акционеры общества - владельцы обыкновенных и привилегированных акций, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа);
2) список лиц, имеющих преимущественное право на приобретение дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения об их размещении. Отказ во внесении в указанный список может быть обжалован акционером в суд, который с учетом даты внесения соответствующего лица в реестр акционеров может принять решение об обязании общества включить его в список;
3) акционеры пользуются преимущественным правом приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемые посредством открытой подписки, независимо от формы и способа их оплаты (денежными или неденежными средствами). Если решением о размещении таких акций и ценных бумаг предусмотрена оплата их неденежными средствами, лица, осуществляющие преимущественное право приобретения, вправе оплатить их деньгами. При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 36 и пунктом 2 статьи 38 Закона цена, по которой они оплачивают акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, может быть ниже цены размещения их иным лицам, но не более чем на 10 процентов.
Общество не вправе ограничивать или приостанавливать действие преимущественного права акционеров на приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусмотренного статьей 40 Закона;
4) общество обязано информировать акционеров, включенных в список лиц, имеющих преимущественное право на приобретение дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, о возможности осуществления этого права в порядке, предусмотренном Законом для сообщения о проведении общего собрания акционеров. В уведомлении должны содержаться сведения, указанные в части 2 пункта 1 статьи 41 3акона, в том числе срок действия преимущественного права, который не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления. До окончания указанного срока общество не вправе размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, среди иных лиц. В случае размещения их среди лиц, не пользующихся преимущественным правом, до окончания срока, в течение которого могут воспользоваться своим правом акционеры, сделки, заключенные обществом с такими лицами должны признаваться недействительными (ничтожными) в соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса Российской Федерации;
5) акционер, имеющий преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, может воспользоваться им полностью или частично, подав в общество письменное заявление об этом, с приложением к нему документа об оплате приобретаемых акций (ценных бумаг). При подаче такого заявления без представления доказательств оплаты дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, которые акционер намерен приобрести, а также при пропуске установленного срока обращения в предусмотренном Законом порядке с соответствующим заявлением действие преимущественного права акционеров на их приобретение прекращается.
14. При размещении обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки, акционеры, голосовавшие против ее проведения или не принимавшие участия в голосовании по этому вопросу, имеют преимущественное право приобретения их в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Заявление об осуществлении преимущественного права подается в этом случае акционером в порядке предусмотренном пунктом 2 статьи 41 Закона.
При нарушении преимущественного права акционера на приобретение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, и полного размещения их среди иных лиц, акционер вправе обратиться в суд с требованием о переводе на него прав и обязанностей покупателя соответствующего количества акций по договорам, заключенным с иными лицами, в порядке, предусмотренном статьей 250 Гражданского кодекса Российской Федерации (аналогия закона).
Указанное в настоящем пункте преимущественное право не распространяется на случаи размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки только среди акционеров данного общества, если каждый из них имел возможность приобрести соответствующее количество акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).
Споры, связанные с осуществлением преимущественного права на приобретение акций в закрытом акционерном обществе
15. При разрешении споров, связанных с использованием акционерами закрытого общества (обществом) преимущественного права приобретения акций, отчуждаемых другими акционерами данного общества, необходимо иметь в виду следующее:
1) норма части 5 пункта 3 статьи 7 Закона, закрепляющая за акционерами закрытого общества такое право, носит императивный характер, в связи с чем это право не может быть ограничено договором о создании общества, его уставом либо иным внутренним документом общества;
2) норма Закона, предусматривающая, что акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, носит диспозитивный характер и применяется, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления этого права;
3) преимущественное право закрытого общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, действует в случаях, когда оно предусмотрено уставом общества. При этом общество может воспользоваться указанным правом лишь при условии, если акционеры данного общества не используют принадлежащее им преимущественное право на приобретение акций;
4) акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров данного общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Если иное не предусмотрено уставом, извещение акционеров осуществляется через общество, за счет акционера, намеренного продать акции;
5) акционеры закрытого общества, а в надлежащих случаях само общество могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, продаваемых акционером данного общества, если они согласны приобрести предложенные им акции по цене и на условиях, указанных в извещении (цене предложения третьему лицу). Если цена, по которой акционеры закрытого общества изъявляют готовность приобрести акции, ниже предложенной третьим лицом, а также если условием продажи акций является приобретение акционерами (обществом) всего предложенного им пакета, но участники общества (общество) согласны купить лишь часть отчуждаемых акций, акционер вправе продать их третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены им другим акционерам и обществу.
В тех случаях, когда акционеры закрытого общества готовы приобрести часть продаваемого пакета акций, общество, пользующееся на основании устава преимущественным правом на приобретение акций, может приобрести оставшееся количество акций.
Приобретение акционерами (обществом) не всех акций (части пакета), предложенных акционером, возможно, если акционер, продающий их, согласен на такие условия;
6) если акционеры (общество) не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых к продаже, в течение двух месяцев со дня извещения их акционером либо в более короткий срок (но не менее 10 дней), предусмотренный уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.
Исчисление предусмотренного Законом или уставом срока осуществления преимущественного права приобретения акций в закрытом обществе ведется от даты направления соответствующего извещения акционером, продающим акции.
Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены заявления об использовании или отказе от использования указанного права;
7) при отчуждении акционером закрытого общества принадлежащих ему акций третьему лицу по цене, которую готовы были уплатить в пределах установленного Законом (уставом) срока акционеры данного общества (общество), акционеры или общество, чье преимущественное право на приобретение акций нарушено, вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода прав и обязанностей покупателя этих акций на соответствующее заинтересованное лицо;
8) предусмотренное Законом преимущественное право приобретения акций закрытого акционерного общества не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства.
В случае представления заинтересованным лицом, имеющим преимущественное право на приобретение акций в закрытом обществе, доказательств, свидетельствующих о том, что договор безвозмездного отчуждения акций (дарения), заключенный участником этого общества с третьим лицом, является притворной сделкой и что фактически акции были отчуждены на возмездной основе, такой договор в силу пункта 2 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации является ничтожным, а к сделке применяются нормы, регулирующие договор купли-продажи. Лицо, чье преимущественное право на приобретение акций нарушено, может в этом случае потребовать перевода на него прав и обязанностей покупателя акций по сделке, совершенной с третьим лицом;
9) преимущественное право акционеров закрытого общества (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций путем внесения их в уставный капитал другого хозяйственного общества или производственного кооператива (в счет оплаты доли в уставном капитале или пая); при реализации акций, переданных участником закрытого общества в залог, в связи с неисполнением им обязательства, обеспеченного залогом; при обращении взыскания на акции для погашения долга их владельца перед кредитором. В указанных случаях акционер (общество), использующий свое преимущественное право на приобретение акций, должен выплатить их владельцу стоимость доли (пая), в оплату которых последний намерен был передать принадлежащие ему акции, а при продаже акций, находящихся в залоге, или при обращении взысканий на них в иных случаях – выплатить их рыночную стоимость лицу, для погашения долга перед которым осуществляется реализация акций;
10) Закон предусматривает преимущественное право акционеров закрытого общества (общества) на приобретение акций, отчуждаемых участником этого общества в случаях, когда владелец намерен продать их третьему лицу (не являющемуся участником данного общества). При продаже акций одним участником общества другому (другим) его участнику преимущественное право (основание требовать пропорционального приобретения акций) у прочих участников не возникает, если иное не предусмотрено уставом общества;
11) уступка преимущественного права на приобретение акций в закрытом акционерном обществе не допускается.
В открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества (пункт 2 статьи 7 Закона).
Споры, связанные с внесением записей в реестр акционеров
16. В соответствии со статьей 44 Закона общество обязано обеспечить ведение реестра акционеров с момента его государственной регистрации. Держателем реестра может быть само общество или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг (регистратор), с которым общество заключает договор на ведение реестра. Общество, насчитывающее более 50 акционеров, обязано поручить ведение реестра регистратору, заключив с ним соответствующий договор; общество с меньшим числом акционеров вправе передать ведение реестра регистратору.
17. Внесение записи в реестр осуществляется реестродержателем по требованию акционера (номинального держателя акций) не позднее трех дней с момента представления им документов, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации, если соответствующими правовыми актами не установлен более короткий срок.
Перечень документов, являющихся основанием для внесения записи в реестр акционеров, определен Федеральным законом от 22 апреля 1996 года "О рынке ценных бумаг" (статья 8), Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам от 2 октября 1997 года № 27 (пункт 7.3); правовыми актами о приватизации государственных и муниципальных предприятий.
18. Отказ реестродержателя от внесения записи в реестр акционеров может быть обжалован акционером в суд. Если ведение реестра осуществляется регистратором, в качестве ответчиков по делу должны привлекаться акционерное общество и регистратор (реестродержатель).
Владелец акций вправе обратиться в суд с требованием об обязании акционерного общества (реестродержателя) внести запись о нем в реестр акционеров и в том случае, если в установленный срок запись не внесена и держатель реестра не направил акционеру в предусмотренный статьей 45 Закона срок уведомление с указанием мотивов отказа от внесения его в реестр.
Суд в случае необоснованного отказа или уклонения держателя реестра от внесения в него соответствующей записи обязывает реестродержателя внести необходимую запись с той даты, с которой она должна была быть внесена в соответствии с Законом или иным правовым актом Российской федерации.
19. Реестродержатель не вправе вносить изменения в реестр акционеров без поручения акционера. Изменение записи в реестре акционеров может производиться на основе передаточного распоряжения акционера либо иного предусмотренного правовыми актами документа о переходе права собственности на акции к другому лицу (свидетельства о праве на наследство, документа о переходе права собственности на акции реорганизованного юридического лица к его правопреемнику), а также в случае признания судом в установленном порядке недействительными документов, на основании которых была совершена соответствующая запись.
В случае нарушения держателем реестра акционеров установленного порядка его ведения, в том числе необоснованного отказа от внесения записи в реестр акционеров по требованию владельца акций, отказа или задержки выдачи акционеру выписки из реестра, подтверждающей его права на акции, к реестродержателю, а также лицам, виновным в данном нарушении, могут быть применены санкции, установленные за соответствующие нарушения Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.
Споры, связанные с выплатой дивидендов
20. В соответствии со статьей 42 Закона (в редакции Федерального закона от 31 октября 2002 года № 134-ФЗ) принятие обществом решения о выплате (объявлении) дивидендов является его правом. Такое решение может быть принято по результатам деятельности общества в первом квартале, полугодии, за девять месяцев и за финансовый год в целом. Решение о выплате дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято общим собранием акционеров в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода. Решение о выплате указанных дивидендов, принятое с нарушением установленного срока, следует рассматривать как не имеющее юридической силы и не дающее акционерам права на получение или взыскание таких дивидендов в судебном порядке.
Решение о выплате (объявлении) дивидендов по итогам финансового года принимается годовым общим собранием акционеров (пункт 1 статьи 47 Закона).
21. Решение о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе о размере дивиденда и форме его выплаты, принимается общим собранием акционеров по акциям каждой категории (типа), в том числе по привилегированным, в соответствии с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) общества. При отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры требовать их выплаты.
Общество в соответствии с пунктом 2 статьи 43 Закона (в редакции Федерального закона от 31 октября 2002 г. № 134-ФЗ) не вправе принимать решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов по которым (в том числе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев года) определен уставом общества.
В случае, если обществом не принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям (одного или нескольких типов) размер дивидендов, по которым определен в уставе общества, или принято решение о выплате их в неполном размере, владельцы таких акций приобретают право голоса на общем собрании акционеров по всем вопросам его компетенции. Если не принято решение о полной выплате дивидендов по итогам года, акционеры-владельцы привилегированных акций пользуются правом голоса, начиная с общего собрания акционеров, следующего за годовым (пункт 5 статьи 32 Закона). В случае непринятия решения о полной выплате дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев, владельцы привилегированных акций, по которым в уставе определен размер дивидендов по результатам указанных периодов, приобретают право голоса на общем собрании акционеров, начиная с первого собрания, которое будет созвано по истечении установленного 3аконом трехмесячного срока для принятия соответствующего решения. Право владельцев привилегированных акций участвовать в голосовании на общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты дивидендов по указанным акциям в полном размере.
22. Дивиденды, решение о выплате (объявлении) которых принято общим собранием акционеров, подлежат выплате в срок, определенный уставом общества или решением общего собрания акционеров. Если уставом такой срок не определен, он не должен превышать 60 дней, в том числе при установлении его решением общего собрания.
При невыплате объявленных дивидендов в установленный срок акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. Проценты подлежат начислению за период просрочки выплаты дивидендов, исчисляемый со дня, следующего за днем окончания установленного срока их выплаты.
23. Статья 43 Закона, определяющая условия, при которых общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов (наличие у общества признаков несостоятельности (банкротства), несоответствие требованиям Закона стоимости имеющихся у общества чистых активов и др.), дополнена пунктом 4, предусматривающим случаи, когда общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды (когда при принятии решения о выплате дивидендов отсутствовали обстоятельства, препятствующие его вынесению, а к наступлению срока их выплаты возникли - пункты 1-3 названной статьи).
При применении пункта 4 статьи 43 Закона судам необходимо иметь в виду, что приостановление выплаты дивидендов в указанных в этом пункте случаях не лишает акционеров права на получение объявленных дивидендов после прекращения действия обстоятельств, препятствующих их выплате. После прекращения (устранения обществом) таких обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды в разумный срок. При невыплате их в такой срок акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании их с начислением на причитающуюся ему сумму процентов за просрочку исполнения денежного обязательства (статья 395 Гражданского кодекса Российской Федерации) за период, когда наступила обязанность общества выплатить их (после устранения причин, препятствовавших выплате, до дня погашения задолженности).
Реорганизация и изменение типа акционерного общества
24. При рассмотрении споров, связанных с реорганизацией акционерных обществ, судам следует исходить из пункта 1 статьи 104 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому основания и порядок реорганизации таких обществ определяются Кодексом и другими законами.
Нормы Закона об акционерных обществах, определяющие порядок реорганизации обществ путем слияния, присоединения, разделения или выделения (статьи 16 - 19), не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ может осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение (выделение) - в целях образования одного или нескольких новых акционерных обществ.
25. В соответствии со статьями 18 и 19 Закона при принятии обществом решения о разделении или выделении общества каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против такого решения или не принимавший участия в голосовании, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения (выделения), предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих акций.
В случае нарушения указанного права акционер может обратиться в суд с иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров реорганизуемого общества в части конвертации его акций в акции обществ, создаваемых в результате реорганизации, и обязании ответчика привести решение в соответствии с требованиями Закона.
На основании статьи 75 Закона в случае реорганизации общества акционер - владелец голосующих акций, голосовавший против ее проведения либо не принимавший участия в голосовании, вправе потребовать выкупа обществом всех или части принадлежащих ему акций.
Выкупленные обществом акции в связи с проведением его реорганизации погашаются. Если у акционера выкуплена часть принадлежащих ему акций, то он имеет право на конвертацию оставшихся у него акций на условиях, предусмотренных статьями 18 и 19 Закона. При выкупе у акционера всех имеющихся у него акций участие акционера в реорганизуемом обществе прекращается и в состав участников создаваемых в результате реорганизации обществ он не входит.
26. На основании пункта 3 статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 6 статьи 15 Закона в случае, когда утвержденный при реорганизации общества разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.
К такой же ответственности (солидарной) должны привлекаться созданные в результате реорганизации общества (включая то, из которого выделилось новое общество), если из разделительного баланса видно, что при его утверждении допущено нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками, приводящее к явному ущемлению интересов кредиторов этого общества.
Если кредитором предъявлен иск к обществу, указанному в разделительном балансе в качестве правопреемника по обязательствам реорганизованного общества, и в ходе рассмотрения дела выявятся обстоятельства, отмеченные в абзаце втором настоящего пункта, вопрос о привлечении к участию в деле другого ответчика (ответчиков) в качестве солидарного должника (должников) может быть решен арбитражным судом с согласия истца на основании пункта 2 статьи 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
27. В соответствии с пунктом 1 статьи 68 Гражданского кодекса Российской Федерации хозяйственное общество одного вида может быть преобразовано в хозяйственное общество другого вида, при этом не исключается возможность преобразования обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ) - закрытых в открытые и открытых в закрытые.
При рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется), поэтому требования, предусмотренные пунктом 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 5 статьи 15 и статьей 20 Закона - о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества - в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (статья 75 Закона).
Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке. Отказ в регистрации таких изменений может быть обжалован (оспорен) в судебном порядке и признан неправомерным с вынесением судом решения об обязании соответствующего государственного органа провести регистрацию, кроме случаев когда:
а) в результате преобразования открытого общества в закрытое будет нарушено требование пункта 3 статьи 7 Закона, ограничивающего численность закрытого общества (не более 50 акционеров);
б) действующее законодательство предусматривает для определенных групп акционерных обществ возможность их создания исключительно в виде открытых (пункт 4 статьи 7 Закона - в отношении обществ, учредителями которых выступают в соответствии с федеральными законами Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование; пункт 1 статьи 2 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" - в отношении акционерных инвестиционных фондов) либо закрытых (пункт 2 статьи 1 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий);
в) размер уставного капитала закрытого общества, участники которого намерены преобразовать его в открытое, окажется ниже минимального уровня, установленного статьей 26 Закона для открытых акционерных обществ.
Споры о признании недействительными решений органов управления общества
28. При рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям Закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения таких исков относятся в частности: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (пункт 1 статьи 52 Закона); непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (пункт 3 статьи 52 Закона); несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования при заочном его проведении (пункт 3 статьи 50 Закона) и др. Иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в голосовании.
Вместе с тем при разрешении таких споров суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному акционеру (пункт 7 статьи 49 Закона). Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.
29. Законом от 7 августа 2001 года установлен шестимесячный срок, в течение которого акционер может обратиться в суд с заявлением об обжаловании решения общего собрания акционеров, исчисляемый со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Указанный срок является пресекательным и по истечении его заявления об обжаловании решения общего собрания акционеров не подлежат принятию судом к рассмотрению.
Вариант: Последнюю фразу изложить в следующей редакции: "В исключительных случаях, когда суд признает уважительной причину пропуска указанного срока акционером - физическим лицом по обстоятельствам, связанным с его личностью (тяжелая болезнь и т.п.), этот срок может быть восстановлен судом в соответствии со статьей 205 Гражданского кодекса Российской Федерации.
30. В случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров, но при этом судом установлено, что данное решение принято с нарушением компетенции общего собрания акционеров, при отсутствии кворума, предусмотренного Законом, либо с иным существенным нарушением законодательства, суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона. При этом следует иметь в виду, что общее собрание акционеров согласно Закону не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции (пункт 3 статьи 48 закона), принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, и изменять повестку дня (пункт 6 статьи 49 Закона).
31. Решение совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе (статьи 53, 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является акционерное общество.
При рассмотрении дела о признании недействительным решения совета директоров (наблюдательного совета) об отказе во включении предложенного акционером вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список для тайного голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (статья 53 Закона), а также об отказе от созыва внеочередного общего собрания акционеров по требованию лиц, указанных в статье 55 Закона, необходимо учитывать, что перечень оснований для отказа, содержащийся соответственно в пункте 5 статьи 53 Закона и пункте 6 статьи 55 Закона и является исчерпывающим.
Ответственность основного общества по обязательствам (долгам) дочернего общества.
32. При разрешении споров, связанных с привлечением акционерных обществ к ответственности по обязательствам (долгам) дочерних обществ, необходимо руководствоваться пунктом 2 статьи 105 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктом 3 статьи 6 Закона.
Согласно этим нормам основное общество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные для него указания, в том числе по договору с ним, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество может быть привлечено к субсидиарной ответственности по долгам дочернего общества, если по его вине наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества.
Судам следует иметь в виду, что согласно статье 6 Закона ответственность основного общества по долгам дочернего общества при несостоятельности (банкротстве) последнего, а также в случаях причинения убытков дочернему обществу может наступать лишь при наличии вины основного общества (статья 401 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Споры, связанные с требованиями о выкупе акций.
33. На основании статьи 75 Закона акционеры-владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации общества, совершении крупной сделки, которая может заключаться лишь с одобрения общего собрания акционеров, а также о внесении изменений или дополнений в устав общества (утверждении его в новой редакции), ограничивающих права акционеров, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не участвовали в голосовании по этим вопросам. Порядок и сроки выкупа акций определены статьей 76 Закона. При отказе или уклонении от выкупа акций в случаях, порядке и в сроки, предусмотренные статьями 75 и 76 Закона, акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязании общества выкупить акции.
При рассмотрении таких споров необходимо иметь в виду, что перечень оснований, дающих акционеру право требовать выкупа обществом принадлежащих данному акционеру акций, установленный статьей 75 Закона, является исчерпывающим. Дополнительные основания выкупа обществом акций, предусмотренные Федеральным законом от 19 июля 1998 г. "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)", распространяются лишь на участников таких обществ.
С исками об обязании общества выкупить акции в случаях, предусмотренных статьей 75 Закона, могут обращаться владельцы обыкновенных акций, а также владельцы привилегированных акций, если в соответствии со статьей 32 Закона (пункты 4-5) и статьей 49 Закона (пункт 1) они имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса. В решении суда об обязании акционерного общества выкупить акции необходимо указывать количество и категорию (тип) акции, подлежащих выкупу.
Споры по искам акционеров, предъявляемым в интересах общества.
34. В связи с обращением отдельных акционеров в суд с исками в интересах общества следует иметь в виду, что такие иски могут предъявляться акционерами в случаях, предусмотренных законодательством.
В соответствии с пунктом 3 статьи 6 Закона акционеры дочернего общества вправе предъявить иск с требованием о возмещении убытков, причиненных этому обществу по вине основного общества.
На основании пункта 5 статьи 71 Закона акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции), а также к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу их виновными действиями (бездействиям).
Акционеры вправе также предъявлять в интересах общества иски о признании недействительными сделок, заключенных от его имени при отсутствии лицензии, с превышением полномочий единоличного исполнительного органа (статьи 173, 174 Гражданского кодекса Российской Федерации), а также крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях предусмотренных соответственно, статьями 79 и 84 Закона.
Иски, предъявляемые акционерами (в том числе акционерами - физическими лицами) в защиту интересов общества, подлежат рассмотрению арбитражными судами в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.
В случаях, не предусмотренных законодательством, акционеры не могут обращаться в суд с исками от имени общества (в интересах общества) или к обществу в интересах третьих лиц при отсутствии надлежащих полномочий.
Споры, связанные с заключением крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
35. В соответствии со статьей 78 Закона крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.
Содержащий в части первой пункта 1 статьи 78 Закона перечень видов сделок (заем, кредит, залог, поручительство), на которые наряду с договорами купли-продажи, дарения, мены распространяется порядок заключения крупных сделок, установленный статьями 78 и 79 Закона, не является исчерпывающим. К таким сделкам (при соответствующей сумме сделки) могут относиться договоры об уступке права требования, переводе долга, внесении вклада в уставный капитал другого общества (организации) в счет оплаты акций (долги, пай), и другие, если в результате их заключения возникает возможность отчуждения имущества общества.
Уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки (например, на договоры аренды без права выкупа арендованного имущества) распространяется порядок одобрения крупных сделок, установленный Законом.
Перечень сделок, для которых частью первой пункта 1 статьи 78 предусмотрены исключения из установленных Законом правил заключения крупных сделок, является исчерпывающим.
К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).
36. Сумма (размер) сделки, при решении вопроса о том, подлежит ли она отнесению к крупным, определяется исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения.
37. При разрешении споров, касающихся крупных сделок, необходимого иметь в виду, что согласно статье 79 Закона решение об одобрении сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, должно приниматься всеми действующими членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно; не учитываются голоса выбывших членов совета. Выбывшими являются члены совета директоров (наблюдательного совета), полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров (подпункт 4 пункт 1 статьи 48 закона), и умершие. Если совет директоров (наблюдательный совет) не достигнет единогласия относительно совершения такой сделки, он может передать этот вопрос на рассмотрение общего собрания акционеров. Решение об одобрении крупной сделки принимается в таком случае большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании.
Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества, может приниматься только общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании.
38. При разрешении споров, связанных с заключением обществом сделок, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, перечисленных в части первой пункта 1 статьи 81 Закона, необходимо учитывать, что предусмотренные Законом правила совершения таких сделок применяются при наличии обстоятельств, указанных в части второй того же пункта, а именно, - если указанные лица, их названные в Законе родственники (члены семьи) или аффицированные лица являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; если кто-либо из этих лиц является владельцем (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентов акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной в данной сделке или участвующего в ней в ином качестве; если кто-то из перечисленных лиц занимает должности в органах управления юридического лица, участвующего в совершении сделки или являющегося выгодоприобретателем, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица. Уставом общества могут быть определены и иные условия, при которых совершается обществом сделка должна заключаться с соблюдением требований, предусмотренных главой XI Закона.
Для признания сделки, подпадающей под признаки, указанные в статье 81 Закона, необходимо, чтобы заинтересованность соответствующего лица, с учетом занимаемого им положения, имела место на момент совершения сделки.
39. В соответствии с пунктом 1 статьи 83 Закона сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров до ее совершения.
Совет директоров (наблюдательный совет) вправе принимать решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется, заинтересованность, если сумма сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) составляет менее 2 процентов балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, а также если на основе этой сделки осуществляется размещение или реализация обществом обыкновенных акций, либо размещение эмиссионных ценных бумаг конвертируемых в обыкновенные акции, в количестве менее указанного в пункте 4 статьи 83 Закона.
При этом в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов членов совета, не заинтересованных в ее совершении, при условии если количество таких директоров обеспечивает кворум, необходимый для проведения заседания совета.
В обществе с числом акционеров владельцев - голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки принимается независимыми директорами (пункт 3 статьи 83 Закона).
При разрешении споров, касающихся крупных сделок, необходимо иметь в виду, что согласно статье 79 Закона указанные сделки при стоимости приобретаемого или отчуждаемого по сделке имущества от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества могут заключаться лишь по решению совета директоров (наблюдательного совета), принятому всеми его членами единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов. Выбывшими являются члены совета директоров (наблюдательного совета), полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров (подпункт 4 пункт 1 статьи 48 закона), и умершие.
С согласия общего собрания акционеров заключаются крупные сделки:- предметом которой является имущество со стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, если совет директоров (наблюдательный совет) не достиг единогласия относительно совершения такой сделки и передал этот вопрос на решение общего собрания. В этом случае решение об одобрении крупной сделки принимается большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров;
- предметом которой является имущество со стоимостью свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества. При этом решение об одобрении сделки принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Сумма (размер) крупной сделки в случае отчуждения (возникновения возможности отчуждения) имущества (имущества, вносимого в качестве вклада в уставный капитал другого общества, передаваемого в залог, и т.д.) определяется исходя из его стоимости по данным бухгалтерского учета в сопоставлении с балансовой стоимостью активов общества, а в случае приобретения имущества - из рыночной его стоимости.
Совершение крупной сделки генеральным директором (директором) акционерного общества или уполномоченным им лицом при отсутствии необходимого решения совета директоров (наблюдательного совета) или общего собрания акционеров является основанием для признания такой сделки недействительной. Однако она может быть признана судом имеющей юридическую силу и создающей для общества вытекающие из нее права и обязанности, если при рассмотрении спора будет установлено, что данная сделка не повлекла отрицательных последствий для общества в последующем данная сделка была одобрена соответственно советом директоров (наблюдательным советом) либо общим собранием акционеров общества.
Установленные статьями 78 и 79 закона нормы, определяющие порядок заключения акционерным обществом крупных сделок, независимо от стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого по такой сделке, не распространяются на сделки:
а) совершаемые обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (связанные с приобретением сырья, материалов, реализацией готовой продукции получения кредита для обеспечения текущей деятельности или пополнения оборотных средств и т.п.);
б) связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества;
в) совершаемые обществом, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа.
36. При разрешении споров, связанных с заключением обществом сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (статья 81 Закона), необходимо учитывать, что указанные сделки могут заключаться в случаях, предусмотренных Законом, с согласия общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) в пределах компетенции, предоставленной этим органам.
В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки принимается советом директоров (наблюдательным советом) большинством голосов членов совета, не заинтересованных в ее совершении. При этом количество незаинтересованных директоров не должно быть менее определенного уставом общества кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета). В противном случае решение по вопросу об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должно приниматься общим собранием акционеров.
При принятии решений об одобрении сделок советом директоров (наблюдательным советом) в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 необходимо учитывать, что такое решение может быть принято большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. Для одобрения сделок независимыми директорами Закон не устанавливает кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества. Если окажется, что все члены совета директоров (наблюдательного совета) относятся к заинтересованным лицами и не являются независимыми, то для совершения сделки необходимо одобрение общим собранием акционеров.
Решения общего собрания во всех случаях, определенных в статье 83 Закона, в том числе случаях, указанных в абзаце третьем и четвертом настоящего пункта, принимаются большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций.
37. Крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключенные после 31 декабря 2001 года, могут быть признаны недействительными по иску общества или акционеров (пункт 6 статьи 79 и пункт 1 статьи 84 Закона). Иски о признании таких сделок недействительными и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение годичного срока исковой давности, предусмотренного пунктом 2 статьи 181 'Гражданского кодекса Российской Федерации для оспоримых сделок.
Если количество незаинтересованных директоров в обществе, насчитывающем 1000 и менее акционеров - владельцев голосующих акций, не обеспечивает определенного уставом общества кворума, необходимого для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета), или если все члены совета признаются заинтересованными и не являются независимыми - в обществе с числом акционеров более 1000 - сделка может одобрена решением общего собрания акционеров общества.
К компетенции общего собрания акционеров общества относится одобрение сделок, предметом которых (одной или нескольких взаимосвязанных сделок) является имущество стоимостью 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату; сделок по размещению посредством подписки и составляющих реализации обыкновенных акций либо размещению эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, в количестве превышающем 2 процентов ранее размещенных обществом обыкновенных акций, а также сделок, решение ободрении которых не могло быть принято советом директоров (наблюдательным советом) из-за отсутствия кворума (в обществе с числом акционеров 1000 и менее) или независимых директоров (в обществе, насчитывающем более 1000 акционеров - владельцев голосующих акций).
Решение общего собрания об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов всех не заинтересованных в ее совершении акционеров (а не только присутствующих на собрании), являющихся владельцами голосующих акций.
В решении об одобрении сделки (принимаемом советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров) должны быть указаны лицо (лица), являющиеся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные существенные условия.
40. Содержащийся в пункте 2 статьи 81 Закона перечень случаев, в которых положения главы XI Закона - о предварительном одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, не применяются, является исчерпывающим.
К сделкам, подпадающим под признаки, указанные в пункте 1 статьи 81 Закона, заключаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, положения Закона об одобрении их не применяются в случаях, если их условия существенно не отмечаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо стало таковым. Данное исключение действует лишь до момента проведения обществом следующего общего собрания акционеров.
В соответствии с пунктом 6 статьи 83 Закона общее собрание акционеров вправе принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. В таком решении должна быть указана предельная сумма будущей сделки (сделок); оно имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.
Решение общего собрания акционеров об одобрении сделок, которые могут быть совершены обществом и заинтересованным лицом в будущем, распространяются с одобрения общего собрания акционеров (пункт 4 статьи 83 Закона), а также на сделки, совершаемые на основании решений совета директоров (наблюдательного совета) общества (пункты 2 и 3 статьи 83 Закона), если в решении общего собрания не предусмотрено иное.
Вариант абз 2. Исключить из абз 2 настоящего пункта последнюю часть, начиная со слов: "а также на сделки, совершаемые на основании решений совета директоров..." и до конца фразы.
Положения пункта 6 статьи 83 Закона об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, распространяются на сделки, заключаемые обществом с заинтересованным лицом либо с иными юридическими и физическими лицами, указанными в части второй пункта 1 статьи 81 Закона.
Вариант: Абзац 3 в проект не включать.
41. Крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключенные с нарушением установленных законом требований, могут быть признаны недействительными по иску общества или акционеров (пункт 6 статьи 79 и пункт 1 статьи 84 Закона). Иски о признании таких сделок недействительными и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение годичного срока исковой давности, предусмотренного пунктом 2 статьи 181 Гражданского кодекса Российской Федерации для оспоримых сделок.
Если при рассмотрении иска о признании недействительным крупной сделки или сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, будет установлено, что она заключена генеральным директором (директором) общества или уполномоченным им лицом без предварительного одобрения советом директоров или общим собранием акционеров, однако впоследствии, до рассмотрения дела судом, решение об одобрении данной сделки принято соответствующим органом, вопрос об удовлетворении предъявленного иска или об отказе в его удовлетворении должен решаться судом с учетом обстоятельств заключения и условий оспариваемой сделки, наличия или отсутствия отрицательных для общества экономических последствий в связи с допущенным нарушением.
Вариант. Абзац второй настоящего пункта исключить.
[p]
Количество просмотров: 77
|
