Советы директоров – законодательство и практика.
Макаревич О.В.
Ведущий эксперт АНО “Институт
корпоративного права и управления”
Введение.
Совет директоров как орган, которому акционеры делегируют существенную часть своих полномочий по управлению акционерным обществом, занимает ключевое положение в системе корпоративного управления. Совет директоров общества осуществляет общее руководство деятельностью общества в пределах своей компетенции. В данном документе будут рассмотрены вопросы формирования совета директоров, его полномочий и ответственности, а также проанализированы некоторые практические аспекты деятельности советов директоров российских компаний, включенных в рейтинг качества корпоративного управления, составленного Институтом корпоративного права и управления.
Правовую основу деятельности советов директоров российских компаний составляет Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ “Об акционерных обществах” (далее – закон).
В соответствии с установленными законом правилами создание совета директоров (наблюдательного совета) обязательно только в акционерных обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций более пятидесяти.
В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти совет директоров может не формироваться, в этом случае его функции осуществляет общее собрание акционеров.
Избрание членов совета директоров, согласно закону, должно проходить ежегодно на годовом общем собрании акционеров. Таким образом, максимальный срок полномочий члена совета директоров составляет один год, по истечении которого его полномочия либо прекращаются, либо, в случае его повторного избрания, возникают вновь. Лица, избранные в состав совета директоров общества, могут переизбираться неограниченное число раз. Членом совета директоров может быть только физическое лицо.
Порядок выдвижения кандидатур в совет директоров. Как уже отмечалось, очередные выборы совета директоров должны проходить ежегодно на годовом общем собрании акционеров. В этой связи законом определен круг лиц, наделенных правом участия в формировании повестки дня годового общего собрания акционеров.
Правами вносить предложения в повестку дня годового общего собрания, в том числе выдвигать кандидатов в совет директоров, обладают акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 % голосующих акций общества.
Выборы членов совета директоров в обязательном порядке осуществляются кумулятивным голосованием в акционерных обществах с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций общества более одной тысячи. В остальных обществах кумулятивное голосование осуществляется, если это установлено в уставе.
Таким образом, фактический состав совета директоров формируется акционерами на общем собрании акционеров. Ни служащие компаний, ни поставщики, потребители или кредиторы, если они не являются акционерами, формально не могут принимать участие в выборах совета директоров.
Следует отметить, что кумулятивное голосование как единственно возможный способ избрания совета директоров существует не во всех странах. Например, согласно исследованиям Рафаэля Ла Порта, Флоренсио Де Салинеса, А.Шлейфера, Р.Д. Вишни “Закон и финансы”, кумулятивное голосование в странах “Большой семерки” есть только в США. Из 15 стран (Аргентина, Бразилия, Мексика, Чили, Греция, Португалия, Южная Корея, Филиппины, Индонезия, Малайзия, Тайвань, Таиланд, Индия, Турция, Южная Африка) кумулятивное голосование есть в Таиланде, Аргентине, Филиппинах и Тайване.
Необходимо отметить положительное значение законодательного закрепления кумулятивного голосования для российской практики корпоративного управления. Благодаря данной норме миноритарные акционеры смогли избрать в составы советов директоров своих представителей.
Количественный состав совета директоров определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров в соответствии с требованиями закона.
Количественный состав совета директоров для открытого общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более одной тысячи не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров более десяти тысяч - менее девяти членов.
В случае, когда количество членов совета директоров общества становится менее половины количества, предусмотренного уставом общества, общество обязано созвать чрезвычайное (внеочередное) общее собрание акционеров для избрания нового состава совета директоров общества. Оставшиеся члены совета директоров общества вправе принимать решение только о созыве такого чрезвычайного (внеочередного) общего собрания акционеров.
Таким образом, если совет директоров, количественный состав которого становится менее установленного значения, примет какие-либо иные решения помимо созыва собрания акционеров, такие решения могут быть оспорены в судебном порядке как принятые органом, не наделенным необходимой компетенцией.
Анализ уставов ряда крупнейших российских компаний показал, что в них содержатся не соответствующие закону положения, предусматривающие возможность продления полномочий совета директоров. Но на практике в этих компаниях указанные положения устава еще не разу не применялись.
Исполнительные директора. В случае, если в обществе действуют одновременно совет директоров и правление (коллегиальный исполнительный орган общества), то законом установлено, что члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять большинства в совете директоров общества.
Отметим, что требование закона действует только в отношении членов правления и не распространяется на иных сотрудников компании. Как результат, в некоторых компаниях большинство в советах директоров составляют члены правления и другие топ-менеджеры. Например, из 25 российских компаний, прорейтингованных Институтом корпоративного права и управления, в 6 компаниях члены исполнительного органа управления и сотрудники компании составляют более половины совета директоров.
Досрочное прекращение полномочий членов совета директоров По решению общего собрания, полномочия любого члена совета директоров могут быть прекращены досрочно. Но если члены совета директоров были избраны кумулятивным голосованием, то решение о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров.
В связи с тем, что срок полномочий совета директоров составляет один год и его выборы должны осуществляться ежегодно на годовом общем собрании, досрочное прекращение полномочий совета директоров возможно осуществить только на внеочередном общем собрании. Правом созыва которого наделены: акционер (акционеры), являющийся владельцем не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования; совет директоров общества на основании его собственной инициативы; ревизионная комиссия (ревизора) общества; аудитор.
Уставы некоторых компаний содержат положения, затрудняющие досрочное прекращение полномочий совета директоров. Устанавливаются требования, обусловливающие необходимость принятия решения о досрочном прекращении полномочий тремя четвертями голосов. Для справки отметим, что по общему правилу решения на общем собрании принимаются простым большинством голосов.
Следует отметить, что согласно трактовке закона, данной ФКЦБ России, досрочное прекращение полномочий совета директоров и избрание нового состава являются одним вопросом. Следовательно, внесение в устав положения, требующего для досрочного прекращения полномочий членов совета директоров принятия отдельного решения о прекращении полномочий прежнего состава, незаконно.
Ограничения на совмещение одним лицом должности председателя совета директоров и единоличного исполнительного органа (генерального директора). Законом запрещено совмещение постов председателя совета директоров и генерального директора.
В компаниях данное требование выполняется. Если внимательнее проанализировать составы совета директоров некоторых компаний, то выясняется следующее. Председатель Совета директоров часто является сотрудником компании, например, заместителем Генерального директора (Председателя Правления), т.е. лицом, назначаемым Генеральным директором. Совет директоров, в функции которого должно входить осуществление контроля над деятельностью Правления и Генерального директора, возглавляет лицо, подотчетное Генеральному директору. Кроме того, на практике генеральные директора всегда входят в советы директоров. Таким образом, можно говорить только о формальном выполнении закона, что значительно снижает подотчетность менеджеров совету директоров и объективность оценки деятельности менеджеров.
Участие независимых директоров в составе совета директоров. Закон не содержит требования об обязательном вхождении в состав совета директоров так называемых “независимых директоров” - лиц, не связанных с компанией деловыми отношениями.
Согласно закону независимым директором является член совета директоров не совмещающий свою должность с должностью в исполнительном органе управления компанией.
Данное в законе определение “независимого директора” несколько уже того, что обычно принято в международной практике понимать под независимым директором. Независимый член совета директоров не должен быть связан какими-либо отношениями с компанией, помимо работы в совете директоров, с акционерами, владеющими значительным количеством акций, членами Правления, так как это может повлиять на независимость его решений. Директор, не наделенный исполнительными функциями, не обязательно будет “независимым”.
Для обеспечения объективности принимаемых решений и поддержания баланса между интересами различных групп акционеров в состав Совета директоров должны входить независимые директора. Их задача осуществлять независимую оценку деятельности менеджеров, а также вносить свое независимое мнение в обсуждение стратегии компании, а также других вопросов деятельности общества.
Тенденцией последнего времени стало осознание необходимости привлечения к работе совета независимых директоров. Этому вопросу в течение последнего года было уделено повышенное внимание. Например, Ассоциацией менеджеров при участии Ассоциации по защите прав инвесторов при поддержке Center for International Private Enterprise и при участии United States Agency for International Development. в период с 15 ноября 2000г. по 15 февраля 2001 г. были проведены исследования "Роль независимых директоров в управлении российскими предприятиями". Основная часть исследования проводилась в форме опроса руководителей крупнейших российских предприятий, а также международных и российских инвестиционных организаций, действующих в России.
По итогам исследований Ассоциациями было дано свое определение независимого директора: Независимым (профессиональным) может считаться член совета директоров, который:
- Работает на профессиональной основе, то есть, работа в качестве члена совета (советов) директоров является его преимущественным видом деятельности
- Действует в интересах всего акционерного общества в целом, а не только какого-либо акционера (группы акционеров) вне зависимости от размера доли такого акционера
- Является членом профессионального объединения директоров (института независимых директоров), которое гарантировало бы его профессионализм и объективность путем постановки и мониторинга соблюдения стандартов профессиональной этики
Участники исследования выделили ряд главных положительных аспектов от присутствия независимых директоров. По их мнению, независимый директор:
- Обеспечивает объективность публичной информации о деятельности компании
- Способствует укреплению доверия к компании со стороны инвесторов
- Способствует налаживанию связей компании с потенциальными инвесторами
- Способствует укреплению имиджа компании, в том числе, на мировых рынках.
Согласно результатам исследования в целом, как руководители предприятий, так и инвесторы видят существенные преимущества в присутствии в советах директоров независимых членов. Признание субъектами корпоративных отношений важности роли независимого директора дает основания утверждать, что независимые директора займут важное место в российской практике корпоративного управления.
Свое понятие независимого директора дало РАО “ЕЭС России” в проекте Кодекса корпоративного управления РАО “ЕЭС России”:
Независимый член совета директоров, (а также его супруг (супруга), родители, дети, братья, сестры):
- не должен быть представителем акционера – владельца двух и более процентов голосующих акций общества;
- не должен быть связан с компанией какими-либо отношениями (трудовыми, договорными) кроме как участие в работе совета директоров и владение акциями в количестве не более 0,5 % голосующих акций. Не должен оказывать РАО “ЕЭС России” и ее аффилированным лицам правовые, консультационные, или иные услуги. Не должен быть связан с РАО “ЕЭС России” и ее аффилированными лицами трудовыми отношениями в течение 5 лет до момента избрания и в течение срока исполнения своих полномочий;
- не должен быть представителем органов государственной власти.
Как данные положения будут реализованы РАО “ЕЭС России” покажет время. Так как пока кодекс еще не утвержден, а только представлен для обсуждения всем заинтересованным лицам.
В завершении следует отметить, что ФКЦБ России в рамках разработки Российского Кодекса корпоративного поведения Российской Федерации также предприняла попытку дать определение независимого директора. Данное определение заслуживает особого внимания. Очевидно, что после принятия кодекса, приведенные ниже критерии будут считаться основополагающими.
“Независимый директор” - директор, который:
- не находится в трудовых отношениях с обществом или его аффилированными лицами;
- не получает от общества или его аффилированных лиц вознаграждение за исключением вознаграждения, выплачиваемого ему за выполнение функций в совете директоров по решению общего собрания акционеров;
- не является родственником или свойственником лица, которое входит или входило в органы управления общества или его аффилированных лиц в течение последних 3-х лет;
- не является владельцем более 25% голосующих акций общества.
Последний критерий рассмотренного определения существенно расширяет определение независимости, что делает малоэффективным такой механизм защиты прав акционеров как участие в совете независимых директоров.
В соответствии с Федеральным законом “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках” лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал, являются аффилированными лицами юридического лица.
На наш взгляд, невозможно и неправильно ожидать от лица, владеющего существенным пакетом акций, что он будет беспристрастен в своих решениях, и не будет отстаивать только свои интересы.
Директора – представители миноритарных акционеров. Говоря о независимых директорах необходимо отметить деятельность Ассоциации по защите прав инвесторов, которая осуществляет реализацию Программы по выдвижению кандидатов в Советы директоров российских эмитентов. По результатам 2000 года - 17 представителей инвестиционного сообщества были избраны в Советы директоров 25 предприятий.
Проблемы несовершенства российского корпоративного управления, широкая практика нарушения прав акционеров, послужили причиной появления такого механизма защиты прав инвесторов как выборы в советы директоров представителей миноритарных акционеров, обеспеченные объединенными усилиями акционеров – членов Ассоциации по защите прав инвесторов.
Членов совета директоров, выбранных в рамках Программы Ассоциации по защите прав инвесторов, принято называть независимыми. Хотя в данном случае следует говорить о некоторой условности такого определения. Так как одной из основных задач директора является представление в совете директоров интересов выбравших его миноритарных акционеров – членов Ассоциации по защите прав инвесторов.
В связи с тем, что до настоящего времени нет общепринятого определения “независимого” директора, сами компании, за редким исключением, также пока не сформулировали собственные критерии независимости, информация о том является ли тот или иной директор независимым не раскрывается.
В настоящее время требования к раскрытию информации о членах совета директоров ограничивается раскрытием сведений о занимаемых ими должностях за последние 5 лет, и за отчетный год, в том числе по совместительству, а также доли в уставном капитале (доли акций) эмитента и его дочерних и зависимых обществ.
Обзор по составам Советов директоров.
Среднестатистический состав Совета директоров, рассчитанный на основе данных по 24 компаниям*.
 | Среднее значение по 24 компаниям |
| Количественный состав совета директоров | 12 |
| Количество членов совета директоров, представителей государства | 2** |
| Количество членов совета директоров, сотрудников компании | 4 |
Количество членов совета директоров,
Членов Коллегиального исполнительного органа управления | 3*** |
| Количество членов совета директоров, представителей акционеров, владеющих 5 и более % (кроме государства) | 2 |
| Количество членов совета директоров, представителей Ассоциации по защите прав инвесторов | из 24 компаний есть в 11 |
*Аэрофлот, Башинформсвязь, ГАЗ, Газпром, ЕЭС России, Иркутскэнерго, Красный октябрь, Кубаньэлектросвязь, Кузбассэнерго, Ленэнерго, Лукойл, МГТС, Мосэнерго, Норильский никель, ПТС, Ростелеом, Северсталь, Сибнефть, Сургтнефтегаз, Татнефть, Торговый Дом ГУМ, Уралсвязьинформ, Электросвязь Ростовской области, ЮКОС
** Под представителями государства в данном случае понимаются чиновники федеральных и региональных органов власти, а также Мэры городов. Доля Российской Федерации и/или Субъектов Российской Федерации есть только в 12 компаниях.
*** В 6 компаниях (или в 1/4) Коллегиальный исполнительный орган не формируется .
Наличие в составах совета директоров представителей миноритарных акционеров, выдвинутых в рамках Программы Ассоциации по защите прав инвесторов, положительно отражается на практике корпоративного управления компаний. Согласно результатам расчета рейтинга качества корпоративного управления 25 российских компаний, проведенного Институтом корпоративного права управления, те компании, в работе советов директоров которых принимают участие представители миноритарных акционеров, занимают высокие места в итоговой таблице (см. Приложение № 1).
Ниже приведены типичные составы совета директоров по отдельным отраслям.
Региональные компании связи:
Как правило, в состав совета входят:
- представитель региональной Администрации,
- несколько представителей ОАО “Связьинвест” – контролирующего акционера,
- менеджеры самой компании.
Уставами большинства компаний предусмотрена необходимость согласования (получение согласия) некоторых решений совета директоров с ОАО “Связьинвест”.
Региональные энергетические компании:
Как правило, в состав совета входят:
- представитель региональной Администрации,
- обычно около половины состава - представители РАО “ЕЭС России”,
- менеджеры самой компании.
Нефтяные компании
Как правило, в состав совета входят менеджеры акционерного общества, и руководящие сотрудники компаний, связанных с акционерным обществом.
В состав совета не входят представители АПИ.
Металлургические компании (Норильский никель, Северсталь).
Советы директоров состоят из менеджеров и представителей контролирующих акционеров.
Государственные холдинги (РАО “ЕЭС России”, ОАО Аэрофлот, ОАО Газпром)
преобладающее количество членов совета директоров – гос. чиновники (в Газпроме немногим менее половины состава), кроме того, в совете обязательно представлены несколько членов Правления. Есть представители АПИ.
Некоторые общие выводы:
Составы совета директоров, в основном, состоят из менеджеров компании, представителей контролирующего акционера, и связанных с акционерным обществом компаний. В состав совета директоров входит генеральный директор (президент) компании.
Если предприятие играет значительную роль в экономике региона, является крупным налогоплательщиком, в его состав, как правило, входит представитель Администрации региона, в котором действует компания. Для энергетических компаний и отчасти предприятий связи участие представителей Администрации также объясняется тем, что согласно установленным правилам региональные власти участвуют в определении тарифной политики, кроме того, предприятия вынуждены нести на себе бремя социальных льгот.
В отношении некоторых компаний можно сделать вывод о том, что наличие в составе акционеров институциональных инвесторов, стратегических и портфельных иностранных инвесторов, обусловливает соответствующий состав совета директоров, позволяющий достигать относительного баланса между директорами менеджерами и представителями контролирующего акционера и внешними директорами – представителями интересов миноритарных акционеров.
Составы советов директоров некоторых компаний отличаются стабильностью. Например, большинство членов совета директоров ОАО “Красный октябрь”, ОАО “Ленэнерго”, ОАО “Сургутнефтегаз”, АО “Торговый дом ГУМ” избирались повторно.
Возможность определения специальных требований к лицам, избираемым в состав совета директоров. Согласно закону требования, предъявляемые к лицам, избираемым в состав совета директоров общества, могут устанавливаться уставом общества или внутренним документом, утвержденным общим собранием акционеров. При этом закон не определил какие-либо критерии членства.
Анализ уставов ведущих российских компаний показывает, что установление требований к кандидатам не получило пока широкого распространения. Но некоторые компания в своих уставах ввели такие требования. Из 25 прорейтингованных компаний 17 пока не установили требований к кандидатам.
Рассмотрим некоторые примеры. В Совет директоров ОАО “Иркутскэнерго” могут быть избраны лица, обладающие высшим профессиональным образованием.
Положение о Совете директоров ОАО “Лукойл” содержит специальные требования к кандидатам. Так, согласно Положению о Совете директоров, членом совета может быть избрано физическое лицо не моложе 25 лет, имеющее высшее образование и безупречную репутацию.
В Совет директоров ОАО “Ростелеком” не могут быть избраны лица с ограниченной дееспособностью и лишенные права заниматься соответствующей деятельностью. Акционеры, работающие в ОАО “Ростелеком”, не могут составлять более одной трети членов Совета директоров ОАО “Ростелеком”.
В некоторых компаниях управляющие, контролирующие акционеры используют данный пункт закона, для того, чтобы исключить участие в составе совета директоров нежелательных для них лиц. Например, членом совета директоров ОАО “Татнефть” в соответствии с уставом может быть акционер или представитель акционеров - юридических лиц, имеющих в собственности на дату избрания не менее 100 тыс. обыкновенных акций общества (около 0,004% всех обыкновенных акций).
Принятие решений советом директоров.
Решения совета директоров принимаются на заседании и фиксируются в протоколах.
Законом определен перечень лиц, имеющих право созыва заседаний совета директоров общества. Совет директоров может быть созван:
- председателем совета директоров общества по его собственной инициативе;
- по требованию члена совета директоров;
- по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества;
- по требованию аудитора общества;
- по требованию исполнительного органа общества, а также иных лиц, определенных уставом общества.
В уставах ряда компаний правом созыва совета директоров дополнительно к указанному перечню наделены акционеры - владельцы не менее определенного процента акций, а также генеральные директора.
Компетенция совета директоров:
В соответствии с законом, в компетенцию совета директоров общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров.
Основными вопросами, отнесенными законом к исключительной компетенции совета директоров общества являются:
- определение приоритетных направлений деятельности общества;
- созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества, и иные вопросы, связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;
- увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения обществом акций в пределах количества и категории (типа) объявленных акций, если в соответствии с уставом общества или решением общего собрания акционеров такое право ему предоставлено; Решение о размещении акций путем закрытой подписки может приниматься только общим собранием акционеров этого акционерного общества. Исключение составляет случай размещения акций только среди акционеров акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, если акционеры имеют возможность приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций.)
- размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг, если иное не предусмотрено уставом общества;
- определение рыночной стоимости имущества в случаях установленных законом;
- образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, установление размеров выплачиваемых ему вознаграждений и компенсаций, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
- рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;
- рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
- утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности органов управления общества;
- создание филиалов и открытие представительств общества;
- заключение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, стоимость которого составляет свыше 25, но не более 50 процентов балансовой стоимости активов общества;
- заключение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц;
- иные вопросы, предусмотренные законом и уставом общества.
Законом определено, что вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.
Отметим, что вопросы контроля над деятельностью менеджмента отдельно не выделены в законе. Возможно, этот факт послужил причиной тому, что уставы компаний, за редким исключением, не регламентируют данный вопрос.
Механизмы контроля над деятельностью Правления, включая утверждение планов, и последующий мониторинг и оценку результатов их деятельности в сравнении с утвержденными планами, в уставах и внутренних документах компаний, как правило, не определены. На практике, согласно протоколам, советы директоров обычно рассматривают на своих заседаниях планы финансово-экономической и производственной деятельности и отчеты по реализации этих планов. Кроме того, советы директоров некоторых акционерных обществ – региональных операторов связи, ежегодно рассматривает на своих заседаниях Анкету намерений генерального директора ОАО по уровню развития средств связи и основным показателям хозяйственной деятельности на текущий год. Однако указанная анкета предварительно согласовывается с контролирующим акционером (ОАО Связьинвест”).
Анализ уставов и внутренних документов, регламентирующих деятельность органов управления компаний, показывает, что в компаниях советы директоров не выработали систему понятных и заранее известных критериев назначения и замещения членов Правления, прозрачную систему вознаграждения членов Правления. Более того, в ряде компаний совет директоров вправе досрочно прекратить полномочия Правления только с согласия Председателя правления.
Указанную в законе компетенцию можно условно назвать стандартной, или базовой, которую советы директоров, исходя из специфики деятельности компании, могут дополнить и уточнить.
Например, к компетенции совета директоров ОАО “Аэрофлот” отнесены такие важные для ОАО “Аэрофлот” вопросы как заключение сделок:
- по купле-продаже воздушных судов;
- по долгосрочной аренде воздушных судов с последующим переходом права собственности;
- по залогу воздушных судов в качестве обеспечения финансирования и рефинансирования кредитов.
Исходя из анализа положений устава, касающихся компетенции органов управления, можно условно выделить две группы компаний.
(1) Исполнительные органы компаний наделяются широкими полномочиями. Однако уставом не урегулированы вопросы контроля Совета директоров над деятельностью Правления и Генерального директора.
(2) Компетенция исполнительных органов управления в части заключения различных сделок заметно сужена за счет расширения полномочий совета директоров.
В соответствии с Уставом ОАО “Лукойл” к компетенции Правления относится, в том числе, утверждение бюджета и инвестиционной программы компании и контроль за их выполнением; определение организационной структуры компании, назначение представителей Президента компании в субъектах Российской Федерации и в иностранных государствах. А также, разработка и реализация общей стратегии развития дочерних обществ компании, включая организацию проведения единой производственно-технической, финансовой, ценовой, сбытовой и т. п. политики; назначение руководителей дочерних обществ компании либо рекомендации органам управления дочерних обществ о назначении их руководителей.
В ОАО “Татнефть” Генеральный директор, в том числе, имеет право устанавливать размер вознаграждения членам правления,** В соответствии с законом это компетенция совета директоров принимать решения по вопросам, относящимся к компетенции участника дочернего общества. Среди входящих в компетенцию Правления вопросов следует обратить внимание на следующие:
- согласование производственных программ и балансов дочерних и зависимых обществ,
- принятие решений о привлечении средств дочерних и/или зависимых обществ для финансирования целевых программ,
- определение внешней и внутренней ценовой политики. (Данный вопрос, по нашему мнению, должен находится в компетенции Совета директоров во избежание риска заключения сделок не нерыночных условиях).
Компетенция генерального директора ОАО “Ленэнерго” в части заключения различных сделок заметно сужена за счет расширения полномочий совета директоров, в том числе по вопросам**:
- привлечения заемных средств путем получения кредитов и выпусков векселей, если общая задолженность по заемным средствам превышает 1 % выручки;
- выдачи гарантий, ссуд, поручительств или выпуск других финансовых обязательств, если задолженность по ранее выданным обязательствам и поручениям превышает 1 % от выручки;
- размещение средств в депозиты в один коммерческий банк на общую сумму свыше 10 млн. руб.;
- передачи прав требования дебиторской задолженности на общую сумму 25 млн. руб.;
В соответствии с Уставом ОАО “Кубаньэлектросвязь” сделки, предметом которых является имущество стоимостью от 3 до 25% балансовой стоимости активов компании и которые являются компетенцией Правления, должны быть согласованы Советом директоров**. Совет директоров принимает решения не только по вопросу участия компании в других организациях, но и изменения доли такого участия, что соответственно ограничивает полномочия Генерального директора.
** В соответствии с законом сделки, предметом которых является имущество стоимостью до 25% балансовой стоимости активов компании, исполнительные органы вправе совершать самостоятельно.
Законом не регламентируется приоритетность рассмотрения вопросов советом директоров, их обязательность или периодичность. В настоящее время не существует статистических данных, отражающих какое количество времени уделяется советами директоров рассмотрению того иного вопроса.
Заседания советов директоров компаний, публично размещавших свои акции, а это большинство акционерных обществ, созданных при приватизации, должны проходить не менее 4-5 раз в год. Это объясняется необходимостью ежеквартально утверждать и раскрывать отчет эмитента эмиссионных ценных бумаг. Кроме того, в компетенцию совета директоров входят вопросы подготовки проведения общего собрания акционеров.
Ниже приведены сведения о количестве заседаний советов директоров, пошедших в 2000 году в ряде крупных российских компаний.
| Наименование компании | Количество заседаний, прошедших в 2000 году* |
| ОАО Вымпелком | 33 |
| ОАО НК ЮКОС | 21 |
| ОАО Иркутскэнерго | 21 |
| ОАО Сибнефть | 19 |
| ОАО Ростовэлектросвязь | 19 |
| РАО “ЕЭС России” | 18 |
| ОАО Уралсвязьинформ | 17 |
| ОАО ПТС | 16 |
| ОАО МГТС | 15 |
| АО Мосэнерго | 12 |
| ОАО Ленэрго | 12 |
| ОАО Газпром | 11 |
| ОАО Ростелеком | 9 |
| Среднее значение за год. | 16 |
(*согласно предоставленным протоколам)
Порядок принятия решений советом директоров
Решения на заседании совета директоров общества принимаются большинством голосов присутствующих, если законом, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров, не предусмотрено иное.
При решении вопросов на заседании совета директоров общества каждый член совета директоров общества обладает одним голосом. В случае равенства голосов Уставом может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров. Кворум для проведения заседания совета директоров общества согласно закону не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров общества.
Передача голоса одним членом совета директоров общества другому члену совета директоров общества запрещается.
Решение о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки, принимается советом директоров общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров.
В случае, если единогласие совета директоров общества по вопросу о совершении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров общества вопрос о совершении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров.
Решение о заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность:
Если число акционеров - владельцев голосующих акций менее одной тысячи - принимается советом директоров общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении.
Если число акционеров - владельцев голосующих акций одна тысяча и более сделки - принимается советом директоров общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении.
Определение независимости директоров, данное в законе, было приведено выше.
Из этого правила законом предусмотрено существенное исключение:
Решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров - владельцев голосующих акций большинством голосов акционеров, не заинтересованных в сделке, в следующих случаях:
- если сумма оплаты по сделке и стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышают 2 процента активов общества;
- если сделка и (или) несколько взаимосвязанных между собой сделок являются размещением голосующих акций общества или иных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, в количестве, превышающем 2 процента ранее размещенных обществом голосующих акций.
Ответственность членов совета директоров.
Члены совета, обладающие исполнительными полномочиями и не наделенные таковыми, выступают в качестве доверенных лиц акционеров. Утрата доверия со стороны акционеров может привести к досрочному прекращению полномочий членов совета директоров.
В соответствии с Законом члены совета директоров общества при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны:
- действовать в интересах общества,
- осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.
Таким образом, члены совета директоров несут ответственность перед самим обществом. Директора обязаны по закону добросовестно и разумно служить интересам акционерного общества и акционеров в целом. Принцип разумности и добросовестности требует от члена совета директоров, чтобы он действовал с надлежащей заботливостью и осмотрительностью, принимал все необходимые меры для исполнения своих обязанностей.
В соответствии с законом члены совета директоров общества несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При этом в совете директоров не несут ответственности члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.
Иными словами, в случае если советом директоров будет нарушен принцип “добросовестности и разумности”, что повлечет за собой причинение убытков обществу, наступает ответственность членов совета директоров.
Согласно закону при определении оснований и размера ответственности членов совета директоров должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
Тем самым акционеры должны учитывать существование риска, связанного с ведением бизнеса. Указанная норма защищает директоров, так как плохие финансовые результаты могут быть связаны не только с недобросовестными действиями директоров.
В соответствии с законом общество или акционер (акционеры), владеющий в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров о возмещении убытков, причиненных обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.
Обязанность члена совета директоров по раскрытию информации о его заинтересованности в совершении обществом сделок.
Член совета директоров, признается законом заинтересованным в совершении обществом сделки, если он, его супруг, родители, дети, братья, сестры, а также все аффилированные лица:
являются стороной такой сделки или участвуют в ней в качестве представителя или посредника;
владеют 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника;
занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника.
Член совета директоров обязаны довести до сведения совета, ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества информацию об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых он может быть признан заинтересованным лицом. Следует отметить, что ни у “заинтересованного” члена совета директоров ни у самого общества нет обязанности публично раскрывать такую информацию.
Согласно закону заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу.
Сделки с ценными бумагами компании. В законодательстве нет специальных норм, регулирующих вопросы, касающиеся совершения членом совета директоров с акциями компании, находящимися в обращении.
Член совета директоров вправе приобретать, продавать, совершать иные сделки с принадлежащими ему акциями компании на вторичном рынке без каких-либо ограничений. Сведения о количестве акций, принадлежащих члену совета директоров, а также об изменении их количества подлежат раскрытию.
Однако, как уже отмечалось ранее, в случае эмиссии акций, участие члена совета директоров (его аффилированных лиц) в подписке на ценные бумаги возможно только при условии одобрения советом директоров сделки по приобретению размещаемых акций. При этом, если количество приобретаемых членом совета директоров акций (его аффилированныи лицом) превышает 2 процента от ранее размещенных, необходимо согласие общего собрания акционеров.
Несмотря на установленные законом нормы, в настоящее время отсутствует система контроля над исполнением законодательства советом директоров. На практике советы директоров не несут ответственности за принимаемые решения (за бездействия членов совета директоров). Причиной во многом является неудовлетворительная система правоприменения в России (в том числе неэффективная работа многих судов), пробелы действующего законодательства, разобщенная и пассивная позиция миноритарных акционеров. До настоящего времени не установлены эффективные рычаги ответственности за нераскрытие информации, в том числе об аффилированных лицах, о конфликте интересов членов совета директоров. Отсутствует практика привлечения к работе в советах независимых директоров, причем в количестве, позволяющем не только осуществлять мониторинг принимаемых решений, но и влиять на деятельность компании, и как следствие, не работает такой механизм как создание комитетов при советах директоров.
Решение указанных проблем должно способствовать повышению роли и ответственности Совета директоров.
Ознакомление членов совета директоров с делами общества.
Член совета директоров для осуществления своих обязанностей должен иметь возможность получать всю необходимую информацию о деятельности компании.
Законом не установлены требования к порядку предоставления членам совета директоров информации об обществе. В результате некоторые члены совета директоров получают преимущества перед другими директорами в получении информации.
Например, согласно уставу ОАО “Ленэнерго” право доступа члена совета директоров к информации и документам общества может быть ограничено в случае, если это может привести к недобросовестной конкуренции. Однако не установлено ни определение недобросовестной конкуренции для целей Устава, ни порядок определения таких случаев, что может привести к нарушению прав членов совета директоров и акционеров, которых они представляют.
О трудностях в получении информации неоднократно рассказывал в своих выступлениях член советов директоров РАО “ЕЭС России” и ОАО “Газпром” созывов 2000 года Б.Г. Федоров.
Институтом корпоративного права и управления были проведены исследования, целью которых являлось ознакомление с существующими в компаниях процедурами вступления в должность вновь избранных членов совета директоров, информирования их о деятельности компании. Из 21 опрошенной компаний о существовании таких процедур сообщили только 3 компании.
Комитеты совета директоров.
Создание в советах директоров специальных комитетов по ключевым направлениям деятельности совета директоров, которые бы осуществляли постоянную работу на основе установленных советом правил, обеспечивающих независимость и ответственность принимаемых ими решений, до настоящего времени не получило широкого распространения. Во многом это объясняется тем, что российское корпоративное управление находится еще в стадии своего развития. Кроме того, одним из существенных требований к деятельности таких комитетов, обеспечивающих эффективность их работы, является обязательное привлечение к их работе независимых директоров. Как было отмечено выше, наличие независимых директоров в советах, пока еще не стало общепринятой практикой для российских корпораций.
О создании комитетов сообщили пока только несколько компаний. Это ОАО “Сибнефть”, ОАО “ВымпелКом”, ОАО “ЮКОС”. В проекте своего кодекса корпоративного управления РАО “ЕЭС России” заявило о намерении создавать таковые.
ОАО “Сибнефть” является одной из первых российских компаний, принявших в дополнение к основному уставу общества Устав корпоративного управления, определивший основные принципы, которыми компания намерена руководствоваться в своей деятельности.
Уставом корпоративного управления предусмотрено создание в рамках Совета директоров специальных комитетов. Наиболее важными среди них являются Комитет по выдвижению руководящих кадров, Комитет по выплатам вознаграждений и Аудиторская комиссия, а также Комитет по работе с миноритарными акционерами.
В уставе корпоративного управления определено, что не менее 25% Совета директоров или три его члена, в зависимости от того, какая величина будет большей, будут представлены независимыми директорами. Они будут независимы от руководства компании и свободны от каких бы то ни было сдерживающих факторов, способных ощутимо повлиять на изъявление ими своего независимого мнения. Данное положение Устава корпоративного управления в настоящее время компанией не выполняется. По мнению компании, привлечению независимых директоров препятствует нерешенный до сих пор вопрос их вознаграждения. В соответствии с информацией, полученной из компании, Комитетом по вознаграждениям ведется работа по разрешению данной проблемы.
Вознаграждения членам совета директоров. В соответствии с Законом выплата вознаграждений и компенсации расходов, связанных с исполнением функций членов совета директоров общества, осуществляется по решению общего собрания акционеров.
Размеры таких выплат устанавливаются решением общего собрания акционеров.
Обычно компании не раскрывают информацию о размерах вознаграждений, выплачиваемых членам совета директоров и менеджерам, указывая на то, что данная информация является конфиденциальной.
Как показал анализ корпоративных документов, в компаниях пока не созданы прозрачные критерии вознаграждения и компенсирования расходов, связанных с исполнением советом директоров своих функций.
Проблемы с раскрытием указанной информации характерны для многих российских компаний. Например, из 25 прорейтегованных Институтом корпоративного права и управления компаний сведения о вознаграждениях членов органов управления вообще не раскрывают 9 компаний.
Обычно, ситуацию с раскрытием информации о вознаграждениях в самих компаниях объясняют тем, что такие сведения являются персональными данным, информацией о частной жизни гражданина, а, следовательно, относятся к категории конфиденциальной информации. Такое утверждение является спорным. Во-первых, акционеры имеют право знать, во сколько им обходится управление компанией. Во-вторых, справедливо ожидать от лиц, занимающих высокие должности в органах управления акционерного общества, что они, осознавая свою ответственность перед акционерами, вступая в должность, принимают на себя обязанность раскрывать такую информацию.
По нашему мнению, основной причиной не раскрытия информации о величине вознаграждений, является нежелание компании привлекать внимание к сведениям о реальных доходах членов органов управления
Следует отметить, что Федеральным законом “О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг” предусмотрена ответственность за правонарушения в области раскрытия информации. В настоящее время ФКЦБ России использует предоставленные ей законом полномочия по наложению штрафов на эмитентов за нераскрытые информации. Однако пока основанием для наложения штрафа является несвоевременное предоставление ежеквартальных отчетов. Нарушения, связанные с неполным раскрытием информации, до настоящего времени не были предметом рассмотрения ФКЦБ России.
В отличие от большинства российских компаний ОАО “НК “ЮКОС” осуществляет раскрытие общей информации о вознаграждениях членам совета директоров и менеджменту в ежеквартальных отчетах. На годовом собрании акционеров (2000 года) ОАО “НК “ЮКОС” было принято решение определить общую сумму, направляемую на ежегодное вознаграждение членам совета директоров, а также на ежегодную компенсацию расходов, связанных с исполнением ими функций членов совета директоров в размере, эквивалентном 400 000 долларов США. При этом вопросы определения порядка и сроков выплаты вознаграждений и компенсаций членам совета директоров переданы самому совету.
РАО “ЕЭС России” сообщает в ежеквартальном отчете, что вознаграждения членам совета директоров не выплачиваются. Сведения о вознаграждениях менеджеров отнесены в компании к конфиденциальной информации. В проекте своего кодекса корпоративного управления компания объявила о том, что условия вознаграждения будут устанавливаться таким образом, чтобы обеспечивать привлечение и участие в работе компании высококвалифицированных специалистов, мотивировать их к честной и эффективной деятельности. Вознаграждение членов совета директоров и Правления должно быть конкурентно в сравнении с сопоставимыми компаниями. Размер вознаграждений членов совета директоров должен зависеть от результатов деятельности компании и итогов деятельности совета директоров.
Весной 2001 года ФКЦБ России направила РАО “ЕЭС России” письмо с требованием раскрыть информацию о вознаграждениях менеджеров. Непонятно, почему ФКЦБ России потребовало раскрытия сведений только от РАО “ЕЭС России”, хотя это далеко не единственная компания допускающая нарушение.
В ОАО “Лукойл” принято Положение о вознаграждении директоров и управляющих ОАО "ЛУКойл". В Положении о вознаграждении директоров и управляющих ОАО "ЛУКойл" предусматриваются долгосрочные поощрительные выплаты, реализуемые путем закрепления за управляющими пакетов акций компании. 24 ноября 2000г. Советом директоров было принято решение о закреплении с 1 ноября 2000г. за руководящими работниками определенного количества "условно закрепляемых акций". В компании отказались разъяснить статус "условно закрепляемых акций". Кроме того, ни в одном ежеквартальном отчете не раскрывается информация о вознаграждениях, выплаченных за истекший период членам органов управления компании.
Программы повышения квалификации для членов совета директоров.
Как показывают обзоры составов совета директоров компаний, они включают в себя большое количество директоров, имеющих квалификацию в различных отраслях. Вместе с тем, современная ситуация требует от члена совета директоров наличия достаточного опыта и знаний в области финансов, бухучета, в той отрасли, в которой работает компания, знание международного рынка и т.п. Помочь директорам в их деятельности могли бы различные обучающие курсы. Учитывая, что директора весьма занятые люди, программы повышения их квалификации не должны быть рассчитаны на длительный срок.
Нами были проведены исследования по данному вопросу, которые показали, что в практика тренингов членов совета директоров отсутствует, более того, в компаниях не считают это необходимым. Вместе с тем, в ОАО “Красный октябрь” в этом году в бюджете компании предусмотрены затраты на обучение членов совета директоров. В его рамках планируется обучение директоров корпоративным нормам. По данным ОАО “ЮКОС” для состава совета директоров предыдущего созыва проводились семинары по темам: развитие нефтедобывающей промышленности, развитие компании и по другим вопросам. В ОАО “Вымпелком” вновь избранного члена совета директоров знакомят с правилами торговли АДР, правилами раскрытия информации и.п.
Заключение.
Российское корпоративное управление в настоящее время находится на новом этапе своего развития. Предыдущий постприватизационный период характеризовался борьбой за “контроль” над предприятиями в условиях неразвитости корпоративного законодательства и слабой правоприменительной системы, что во многом, породило сегодняшние проблемы и конфликты, связанные с нарушением прав акционеров. В условиях передела собственности контроль над менеджментом не имел определяющего значения для собственников, во многом, поэтому деятельность советов директоров носила формальный характер.
Не сегодняшний день в отношении большинства акционерных обществ, созданных при приватизации, можно говорить об относительно стабильной структуре акционерного капитала - есть контролирующий акционер (группа аффилированных акционеров), либо сложились “стабильные” группы собственников.
Перед акционерами встает проблема повышения эффективности бизнеса, в том числе путем создания механизмов контроля над деятельностью менеджеров и их стимулирования. В этой связи возрастает значение советов директоров как органов, обеспечивающих эффективное управление компанией. Как следствие, будут развиваться такие механизмы защиты прав акционеров как институт независимых директоров, создание в рамках советов директоров комитетов, повышение уровня прозрачности деятельности советов.
Количество просмотров: 178
|
