Преобразование хозяйственных обществ
Преобразование хозяйственных обществ
В последнее время в деловой среде заметна определенная тенденция: многие успешно функционирующие компании меняют свою организационно-правовую форму. Как правило, акционерные общества преобразуются в общества с ограниченной ответственностью, а закрытые акционерные общества становятся открытыми. Какие же обстоятельства толкают предпринимателей на подобные шаги?
Ситуация в отечественном бизнесе говорит о наличии двух противоположных явлений. В первом случае владельцы компаний стремятся свести к минимуму информацию о фирме, чтобы затруднить возможность враждебного поглощения. Во втором же в целях более интенсивного развития и привлечения сторонних инвестиционных ресурсов предприниматели берут курс на большую открытость компании. Иными словами, изменение формы ведения бизнеса зависит от условий, в которых функционирует компания, а также от стратегических целей ее руководства.
Мелкие компании: тенденция закрытости
Как правило, не желают раскрывать информацию о себе предприятия среднего и малого бизнеса, работающие в рыночных сегментах с низкой конкуренцией. Это происходит тогда, когда такие компании достигают своеобразного «потолка» своего развития, но по определенным причинам не стремятся завоевывать смежные ниши рынка. Разумеется, при таких условиях владельцы бизнеса хотят зафиксировать сложившуюся ситуацию на длительный срок. Поскольку у них нет административного ресурса, необходимого, чтобы препятствовать вхождению конкурентов на рынок, то появляется другая задача — обезопасить себя от враждебных намерений конкурентов по «перехвату управления» компанией. Достичь поставленной цели в рамках открытого акционерного общества невозможно, за исключением тех случаев, когда все акции компании принадлежат одному лицу. Если же акции компании распределены между несколькими партнерами, всегда есть вероятность, что один из них продаст их сторонним лицам.
В некоторых ОАО полагают, что если закрепить в Уставе положение об обязательном согласовании продажи акций с другими акционерами, можно не опасаться враждебной скупки акций. Однако такое ограничение нарушает законодательство об АО и не подлежит применению. Ведь суть открытого акционерного общества состоит именно в свободном обороте акций.
Другие компании в такой ситуации принимают решение преобразоваться в закрытые акционерные общества. Казалось бы, в этом случае акционеры надежно защищены от вхождения в их бизнес нежелательных партнеров. Закон говорит о том, что акционер, прежде чем продать третьему лицу принадлежащие ему акции, должен предложить купить отчуждаемые им ценные бумаги другим акционерам. Но требование закона достаточно легко нейтрализуется. Дело в том, что такое правило обязательно только при возмездном отчуждении акций. Если же происходит дарение или переход акций в порядке наследования, то указанная норма закона не применяется.
Пример. Подобные события произошли на одном уральском машиностроительном заводе. Фактическими владельцами ОАО были пять его ведущих менеджеров во главе с генеральным директором. В общей сложности им принадлежало порядка 85% акций. Остальные акции находились в собственности небольшого числа физических лиц.
Предприятие производило уникальную продукцию, пользовавшуюся устойчивым спросом, приносило стабильную прибыль и крепко стояло на ногах несмотря на негативную экономическую обстановку в стране. В 1999 г. основные собственники предприятия, опасаясь враждебных действий со стороны крупных московских холдинговых структур, решили преобразовать компанию в ЗАО. Было созвано внеочередное общее собрание акционеров, на котором без труда принято необходимое решение.
Спокойное течение событий на предприятии нарушила внезапная смерть генерального директора, который владел 43% голосующих акций общества. Глава компании не оставил завещания, поэтому все принадлежавшее ему имущество перешло к его сыну — единственному наследнику. Новоявленный акционер не интересовался делами предприятия, что заставило компаньонов его отца подумать о приобретении акций. Однако цена, предложенная за принадлежавший наследнику пакет акций, не устроила его обладателя. Несмотря на отказ, менеджеры не торопились повышать цену, т.к. полагали, что наследник не сможет продать акции враждебному холдингу, не предложив их приобрести остальным акционерам. Каково же было удивление менеджеров, когда их поставили перед фактом, что у компании появились новые акционеры. Наследник подарил акции трем физическим лицам, которые представляли интересы вышеупомянутой холдинговой структуры (разумеется, за совершение данных сделок наследник получил значительную сумму денег, но это осталось за рамками заключенных безвозмездных договоров дарения).
Вскоре холдинговой компании удалось приобрести (опять-таки с помощью сделки дарения) еще около 10% акций у незаинтересованных акционеров и взять акционерное общество под полный контроль.
Таким образом, можно констатировать: единственное, что может в подобных обстоятельствах противостоять враждебному поглощению — это преобразование акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью. Дело в том, что в Уставе ООО можно предусмотреть ограничение вхождения третьих лиц в число участников компании. Иными словами, компаньоны будут самостоятельно решать, принимать ли наследника или одаряемого в число участников компании.
Общество с ограниченной ответственностью привлекательно для предпринимателей и по ряду других оснований:
· ООО не обязано раскрывать информацию о своей деятельности в объеме, предусмотренном для открытых акционерных обществ;
· участники общества, владеющие не менее чем 10% уставного капитала, вправе требовать в судебном порядке исключения из ООО участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает деятельность общества невозможной или существенно затрудняет ее. На практике это позволяет основным компаньонам убрать из бизнеса мешающих им участников общества;
· в обществах с ограниченной ответственностью установлен более простой порядок управления. В частности, если в общем собрании принимают участие все участники ООО, то можно принять решение и по тем вопросам, которые не были заранее включены в повестку дня собрания. Кроме того, при принятии решения участниками ООО путем заочного голосования может быть использована телефонная и электронная связь, что значительно повышает эффективность управления компанией.
Принимая решение о преобразовании акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью, необходимо учитывать одно немаловажное обстоятельство: число акционеров реорганизуемого АО должно быть менее 50. Закон устанавливает именно такой количественный предел для числа участников ООО. Поэтому основным акционерам компании необходимо заранее позаботиться об уменьшении числа владельцев акций. В частности, можно произвести массовую скупку акций у физических лиц либо воспользоваться схемой, основанной на доверительных отношениях менеджмента компании с ее акционерами–физическими лицами.
Пример. Крупная швейная фабрика в одном из центральных регионов России. Менеджмент упомянутой компании, владеющий контрольным пакетом акций, столкнулся с проблемой враждебного поглощения. В целях защиты от недружественных действий инвесторов основные акционеры решили преобразовать открытое акционерное общество в общество с ограниченной ответственностью. Однако реализации решения мешало одно обстоятельство: в обществе было 455 акционеров, подавляющее большинство из которых являлись работниками предприятия. Ситуацию можно было бы исправить, скупив основной массив мелких пакетов акций, но физические лица в силу ряда причин не хотели продавать акции представителям менеджмента.
Выход из сложившейся ситуации нашел генеральный директор фабрики. Предварительно с миноритарными акционерами была проведена разъяснительная работа, в ходе которой их убеждали в нависшей над обществом опасности поглощения компании, при этом упор делался на неминуемые сокращения и последующее закрытие фабрики новыми собственниками. После этого рабочим предложили интересный способ борьбы с враждебными действиями сторонней компании: самостоятельно сформировать группы, состоящие из десяти акционеров, а затем выбрать в каждой «десятке» наиболее уважаемого человека. Затем остальные члены группы продают принадлежащие им акции указанному гражданину. В результате таких действий число акционеров уменьшается в десять раз, что позволяет произвести преобразование компании. После недолгого размышления рабочие согласились.
Таким образом, менеджменту компании не только удалось реорганизовать предприятие, но и существенно облегчить управление компанией, ведь договориться с небольшим числом акционеров намного легче.
Процесс преобразования акционерного общества состоит из следующих этапов:
· заседание Совета директоров общества, на котором принимается решение о созыве внеочередного собрания акционеров с включением в его повестку вопроса о реорганизации компании в форме преобразования;
· проведение общего собрания акционеров, которое не менее чем 3/4 голосов владельцев голосующих акций, участвующих в собрании, принимает решение о преобразовании общества, порядке и условиях осуществления такого преобразования (в том числе утверждается передаточный акт), порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью;
· письменное уведомление кредиторов (в течение 30 дней с даты принятия решения о реорганизации). Кроме того, сведения о преобразовании общества публикуются в соответствующем печатном издании;
· совместное заседание участников образуемого ООО, где решается вопрос об утверждении его учредительных документов и передаточного акта, а также об избрании органов управления;
· государственная регистрация вновь созданного юридического лица.
Особое внимание при реорганизации компании следует уделять передаточному акту. В случае неправильного его составления новое общество может понести существенные убытки. Исходя из закона о бухгалтерском учете, а также из экономического содержания хозяйственной операции, в этот документ целесообразно включить следующее:
· сведения об имуществе и всех обязательствах в отношении каждого должника и кредитора по разделам баланса, в том числе об использовании прибыли;
· бухгалтерскую отчетность на последнюю отчетную дату (дату реорганизации);
· исчерпывающий перечень прав и обязанностей: указываются не только те права, которые могут быть реализованы, но и те, срок по которым еще не наступил;
· обязательства, которые оспаривают третьи лица;
· обязательства по недоимке и платежам в бюджет;
· налоговые расчеты отчетного периода;
· приказ по учетной политике;
· лицензии общества;
· результаты инвентаризации.
Осуществляя преобразование акционерного общества, необходимо уделить особое внимание вопросу принадлежности специального права, т.е. лицензиям, имеющимся у компании. Как известно, лицензия представляет собой разрешение на осуществление определенного вида деятельности при обязательном соблюдении соответствующих требований и условий. Данный документ не только выдается строго определенному лицу, но и теряет свою силу в случае его передачи третьей стороне. Казалось бы, преобразованная компания теряет все принадлежащие ей лицензии. Однако в этом случае отечественное законодательство встает на сторону предпринимателей.
Правопреемник реорганизованной компании (вновь образованное общество), чтобы закрепить за собой специальное право, должен не позднее чем через пятнадцать дней с даты принятия решения о преобразовании подать заявление о переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии. К этому заявлению надо приложить документы, подтверждающие факт реорганизации, например протокол общего собрания акционеров о преобразовании общества, протокол учредительного собрания участников образуемого ООО, а также утвержденный передаточный акт. Кроме того, необходимо приложить документ, подтверждающий внесение платы за переоформление. В настоящее время эта плата составляет 100 руб. — не очень много, если учесть возможные убытки фирмы в случае пропуска срока подачи документов на переоформление лицензии.
При переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии, лицензирующий орган вносит соответствующие изменения в реестр лицензий. Эти действия должны быть произведены в течение десяти дней с момента получения заявления от правопреемника.
В процессе преобразования акционерных обществ достаточно часто возникает вопрос: можно ли отказать «неугодным» акционерам в конвертации принадлежащих им акций в доли образуемого общества с ограниченной ответственностью? При любой расстановке сил в акционерном капитале общества ответ будет отрицательным. Если же некоторые компании попробуют осуществить это, обиженные акционеры могут оспорить подобное решение в суде и потребовать возмещения причиненных им убытков.
Разумеется, намереваясь осуществить преобразование компании, нельзя забывать, что подобные действия акционеров запрещены и являются противозаконными, если в отношении общества возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве). Данное правило распространяется и на начальную стадию процедуры банкротства — наблюдение.
Крупные компании: тенденция открытости
Противоположная тенденция — стремление к максимально возможной открытости бизнеса — как правило, характерна для крупных компаний, функционирующих на рынках с сильной конкуренцией и вступающих в полосу бурного развития. Перед ними стоят две основные задачи: создание положительного имиджа (формирование позитивной репутации компании) и привлечение сторонних инвестиций (желательно иностранных). Достижение поставленных целей неизбежно приводит к повышению капитализации компании, что идет на пользу и ей самой, и всем группам акционеров, как старым, так и новым.
Достижение обозначенных задач практически невозможно без изменения формы ведения бизнеса, если компания функционирует как закрытое акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью. Подобная ситуация обусловлена тем, что только акции ОАО могут быть предложены для продажи неограниченному кругу потенциальных инвесторов (нелепо представить биржевые торги по долям ООО). Кроме того, ни ЗАО, ни ООО не обязаны раскрывать информацию о своей деятельности, что и отпугивает инвесторов, не желающих вкладывать средства в компании с неизвестной структурой доходов и расходов.
Именно по этой причине несколько лет назад ЗАО «Мобильные ТелеСистемы», являющееся крупнейшим оператором сотовой связи в России, было реорганизовано в ОАО. Данный шаг позволил компании получить доступ к иностранным инвестициям — с 30 июня 2000 г. акции ОАО «МТС» котируются на Нью-йоркской фондовой бирже (в виде американских депозитарных расписок) под символом MBT. Именно эти финансовые вливания и стали одной из причин стремительного завоевания компанией отечественного рынка.
В конце прошлого года произошло преобразование другого игрока на отечественном рынке мобильной связи — ЗАО «ВымпелКом–Регион», предоставляющего услуги сотовой связи в российских регионах под маркой «Би Лайн». В настоящее время эта компания также действует в форме ОАО.
При подобном изменении формы ведения бизнеса необходимо учитывать, что здесь не будет иметь место реорганизация компании. Организационно-правовая форма юридического лица остается прежней — акционерное общество. В данном случае происходит изменение типа акционерного общества. Следовательно, предприниматели вправе не соблюдать целый ряд процедурных моментов реорганизации: составлять передаточный акт, извещать кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества. Кроме того, акционеры теряют право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании. Разумеется, указанные обстоятельства играют на руку именно основным акционерам.
Следует, однако, иметь в виду, что есть случаи, когда производить изменение типа общества невозможно или даже запрещено:
· ОАО, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в ЗАО;
· не допускается изменение типа акционерных обществ в случаях, когда в соответствии с законодательством они могут создаваться только в форме открытых (например, инвестиционные фонды);
· открытое общество не может быть преобразовано в закрытое, если число его акционеров превышает 50 (предел, установленный для закрытых обществ);
· закрытое общество не подлежит преобразованию в открытое, если размер уставного капитала ОАО окажется ниже минимального уровня, установленного для него законом. Если же акционеры увеличат размер уставного капитала до нужного уровня, то изменение типа общества возможно.
Следует обратить внимание на указания, содержащиеся в ряде законодательных и иных правовых актов о приватизации государственных и муниципальных предприятий, о необходимости преобразования закрытых акционерных обществ, в уставном капитале которых имеется государственная собственность, в открытые акционерные общества.
Некоторые руководители предприятий, а также владельцы крупных пакетов акций ошибочно полагают, что упрощенная процедура изменения типа акционерного общества позволяет вольно обращаться с другими требованиями закона. Такая позиция приводит к весьма плачевным последствиям не только для трансформируемой компании, но и для ее генерального директора.
Пример. В 2001 г. одно крупное петербургское ЗАО, занимающееся оптовыми поставками продуктовых товаров, решило стать открытым акционерным обществом. Основные акционеры компании в целях упрощения процедуры этого процесса не стали созывать внеочередное собрание акционеров, которое должно было бы преобразовать компанию. Решение об изменении типа акционерного общества в нарушение действующего законодательства принял Совет директоров юридического лица. Вскоре после этого, использовав связи во властных структурах, предприниматели зарегистрировали изменения в Уставе, и компания продолжила свою деятельность. Однако через полгода один из мелких акционеров общества в судебном порядке потребовал отменить регистрацию данных изменений как не соответствующих действующему законодательству. Суд требования истца поддержал, признав его правоту. Ситуация осложнилась тем, что в отношении генерального директора упомянутой компании было возбуждено уголовное дело по ч.1 ст.171 УК РФ «Незаконное предпринимательство».
Чем закончится это дело, пока неизвестно. Однако этот пример наглядно показывает необходимость очень внимательно подходить к вопросу преобразования акционерного общества.
Для повышения открытости компании отечественные предприниматели используют и преобразование общества с ограниченной ответственностью в открытое акционерное общество. Сама процедура такого процесса похожа на ту, что описана чуть выше в разделе преобразования ОАО в ООО. Правда, осуществляя преобразование ООО, нужно помнить и об исключениях из правил. Так, участники компании должны принимать подобное решение единогласно. Кроме того, в результате обмена долей старого общества на акции нового придется регистрировать в Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ решение о выпуске акций, а также отчет об итогах этого выпуска.
Может возникнуть разумный вопрос: необходимо ли уплачивать налог на операции с ценными бумагами при преобразовании в ОАО? Здесь нужно учитывать, что преобразование юридического лица как одна из форм его реорганизации сопровождается существенным изменением его правового статуса и может быть связано с изменением формы собственности. Поэтому при преобразовании ООО в акционерное общество создается юридическое лицо новой организационно-правовой формы, которое подлежит обязательной государственной регистрации. Следовательно, ценные бумаги, выпущенные созданным в результате преобразования акционерным обществом, подлежат регистрации в качестве эмиссии ценных бумаг. В соответствии с действующим законодательством номинальная сумма ценных бумаг акционерных обществ, осуществляющих первичную эмиссию ценных бумаг, не является объектом обложения данным видом налога. Таким образом, при реорганизации путем преобразования ООО в ОАО у реорганизованного открытого акционерного общества возникает право на освобождение номинальной суммы выпуска акций при их первичной эмиссии от уплаты налога на операции с ценными бумагами.
Изменение формы ведения бизнеса постепенно становится необходимым условием успешного функционирования компании. Однако нельзя забывать, что отдача от трансформации бизнеса появится лишь в том случае, если процедура преобразования будет осуществлена в строгом соответствии с законом. Кроме того, прежде чем принимать решение о преобразовании компании, следует внимательно взвесить все «за» и «против». Чисто «механическое» изменение формы ведения бизнеса не приведет компанию к процветанию. Успеха можно достичь только при комплексном сочетании нескольких факторов, не последнее место среди которых отводится преобразованию.
Количество просмотров: 292
|
