Проект Кодекса корпоративного поведения
Проект Кодекса корпоративного поведения (материалы для публичной дискуссии)
ФЕДЕРАЛЬНАЯ КОМИССИЯ ПО РЫНКУ ЦЕННЫХ БУМАГ
Проект
КОДЕКС
КОРПОРАТИВНОГО ПОВЕДЕНИЯ
(материалы для публичной дискуссии)
Содержание
Введение 3
Глава 1. Принципы корпоративного поведения 12
Глава 2. Общее собрание акционеров 21
Глава 3. Совет директоров общества 39
Глава 4. Исполнительные органы общества 76
Глава 5. Секретарь общества 93
Глава 6. Существенные корпоративные действия 104
Глава 7. Раскрытие информации об обществе 114
Глава 8. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества 130
Глава 9. Дивиденды 149
Глава 10. Урегулирование корпоративных конфликтов 156
Введение
“Корпоративное поведение” – широкий термин, охватывающий разнообразные действия, связанные с управлением хозяйственными обществами. Корпоративное поведение хозяйственных обществ влияет на экономические показатели их деятельности и на их способность привлекать капитал, необходимый для экономического роста. Совершенствование корпоративного поведения в Российской Федерации – важнейшая мера, необходимая для увеличения притока инвестиций во все отрасли российской экономики как из источников внутри страны, так и от зарубежных инвесторов.
Стандарты корпоративного поведения распространяются на хозяйственные общества всех видов, но в наибольшей степени они важны для акционерных обществ. Это связано с тем, что именно в акционерных обществах, где наиболее часто имеет место отделение собственности от управления, возникновение конфликтов между акционерами общества и его руководителями, наиболее вероятно.
Целью стандартов корпоративного поведения является защита интересов акционеров, в том числе миноритарных. Чем более высокого уровня защиты интересов акционеров удастся достичь, тем на большие инвестиции смогут рассчитывать российские акционерные общества, что напрямую окажет положительное влияние на российскую экономику в целом. Таким образом, целью настоящего Кодекса является защита интересов акционеров российских акционерных обществ.
1. Международный опыт
Кодексы корпоративного поведения появились в начале 1990-х годов в странах с наиболее развитыми рынками капитала: в Англии, США и Канаде. Кодексы регулировали практику корпоративного поведения, в частности, вопросы обеспечения интересов акционеров и подотчетности директоров и руководства компаний. С тех пор государственными органами и неправительственными организациями многих стран изданы кодексы корпоративного поведения, методические руководства и рекомендации. Такие кодексы существуют как в странах с наиболее развитыми рынками капитала, так и в странах экономики переходного периода, аналогичных России, а также в развивающихся странах.
Отражая растущее внимание, уделяемое в большинстве стран вопросам корпоративного поведения, и возрастающее значение иностранных инвестиций на рынках капитала, Организация экономического сотрудничества и развития создала комиссию по разработке принципов корпоративного управления (далее – “Принципы ОЭСР”), которые были приняты Советом ОЭСР в мае 1999 года. Принципы ОЭСР были подготовлены с учетом пожеланий и запросов группы влиятельных американских пенсионных и инвестиционных фондов, озабоченных состоянием корпоративного поведения в ряде компаний, акциями которых они владели. В Принципах ОЭСР сведены воедино стандарты наилучшей практики корпоративного поведения, которые являются общепринятыми и которые со времени их принятия оказали определенное влияние на формирование кодексов корпоративного поведения в других странах.
Ряд зарубежных кодексов корпоративного поведения основан на правилах листинга на фондовых биржах либо на предусмотренных законодательством требованиях по раскрытию информации. Другие кодексы носят полностью рекомендательный характер.
Многие кодексы корпоративного поведения содержат правила, повторяющие требования законодательства о компаниях и о ценных бумагах, однако в них также содержатся принципы, правила и примеры наилучшей практики, не являющиеся юридически обязательными. Как правило, законодательство не содержит требований о соблюдении кодексов корпоративного поведения, хотя кодексы, связанные с правилами фондовых бирж, могут фактически стать обязательными к применению в силу сложившейся рыночной практики. Например, компании, включенные в листинги фондовых бирж Лондона и Торонто, не обязаны следовать рекомендациям соответствующих кодексов корпоративного поведения (“Сводного кодекса” в Лондоне и “Отчета Дея” в Торонто), однако эти компании обязаны раскрывать информацию о соблюдении ими рекомендаций, изложенных в таких кодексах, и давать объяснения относительно практики, не соответствующей этим рекомендациям. Такие требования по раскрытию информации в значительной мере способствуют соблюдению компаниями требований кодексов, в том числе в силу воздействия “рыночных сил”: представления критических замечаний акционерами, инвестиционными аналитиками и финансовыми журналистами; давления, оказываемого конкурентной средой, создаваемой аналогичными по положению компаниями; и, наконец, стоимости акций компании, на которой неблагоприятно отразятся настроения инвесторов, считающих, что практика корпоративного поведения в той или иной компании не соответствует установленным стандартам. Кодекс наилучшей практики, изданный Фондовой биржей Гонконга, Кодекс корпоративного поведения Малайзии и Отчет комиссии Кинга о практике корпоративного поведения в ЮАР также предусматривают аналогичные обязательные требования по раскрытию информации относительно соблюдения их положений.
2. Законодательство и Кодекс
2.1. В российском законодательстве уже нашли отражение большинство принципов корпоративного поведения, однако практика их реализации, в том числе судебная, и традиции корпоративного поведения еще только формируются
Российское законодательство об акционерных обществах находится в состоянии постоянного развития. В настоящее время в российском акционерном законодательстве уже нашло отражение большинство общепризнанных принципов корпоративного поведения.
Основные проблемы корпоративного поведения связаны не столько с качеством законодательства, сколько с отсутствием длительной практики корпоративных отношений, в связи с чем традиции корпоративного поведения еще только формируются. В одних случаях незнание требований законодательства, вызванное его относительной новизной, а в других – полное пренебрежение этими требованиями не позволили в полной мере ввести в жизнь те нормы корпоративного поведения, которые эти правовые акты были призваны установить.
2.2. Положений закона недостаточно для того, чтобы обеспечить надлежащее корпоративное поведение, а внесение в закон необходимых для этого изменений всегда запаздывает
Очевидно, что законодательство не регулирует, да и не может урегулировать все вопросы, возникающие в связи с управлением акционерными обществами (далее - общество).
Во-первых, корпоративное законодательство устанавливает и должно устанавливать только общие обязательные правила, оно не может и не должно стремиться урегулировать в деталях все вопросы деятельности обществ. Чрезмерная детализация юридических норм будет препятствовать работе акционерных обществ, поскольку каждое из них уникально и особенности его деятельности не могут быть полностью отражены в законодательстве. Поэтому законодательство либо избегает регулирования соответствующих отношений (причем далеко не всегда отсутствие регулирования является пробелом законодательства), либо устанавливает общее правило, оставляя за участниками таких отношений возможность выбора иного варианта поведения.
Во-вторых, многие вопросы, связанные с корпоративными отношениями, лежат за пределами законодательной сферы – в сфере морали, где нормы поведения носят этический, а не юридический характер. По этой причине положения законодательства сами по себе всегда недостаточны для того, чтобы добиться надлежащего корпоративного поведения.
В-третьих, законодательство оказывается не в состоянии своевременно реагировать на изменения практики корпоративного поведения. Учитывая особенности законодательной процедуры, следует иметь в виду, что внесение изменений в законы и принятие подзаконных актов в связи с изменением представлений о надлежащей практике корпоративного поведения всегда будут запаздывать.
2.3. Положения Кодекса не являются обязательными для исполнения, но содержат стандарты наилучшей практики корпоративного поведения, которым рекомендуется следовать обществам с числом акционеров 1000 и более
Кодекс предназначен для установления стандартов наилучшей практики, которыми должны руководствоваться общества. Он базируется на положениях действующего законодательства, сложившейся практике корпоративного поведения, конкретных потребностях и условиях деятельности российских обществ и российских рынков капитала на текущем этапе их развития. Кодекс представляет собой часть более широкой, международной системы стандартов, в рамках которой аналогичные кодексы корпоративного поведения приняты в последние годы целым рядом государств.
Кодекс направлен на развитие норм добросовестного поведения в российских обществах, включая эффективную защиту прав и интересов акционеров, справедливое отношение к акционерам, прозрачность принятия решений, обеспечение профессиональной и этической ответственности членов совета директоров, иных должностных лиц общества и акционеров, расширение информационной открытости и развитие всеобъемлющей системы норм деловой этики.
Кодекс касается вопросов, многие из которых являются общими для всех хозяйственных обществ. Тем не менее, именно акционерные общества потенциально подвержены большим конфликтам, чем другие хозяйственные общества, поскольку их природа делает практически неизбежным столкновение интересов акционеров общества и его руководителей. Количество лиц, вовлеченных в конфликты, связанные с управлением обществами, велико, что является не только экономической, но и социальной проблемой. Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России) рассчитывает, что все положения Кодекса будут соблюдаться теми обществами, число акционеров в которых составляет 1000 и более.
Кодекс представляет собой свод рекомендаций. Применение обществом положений Кодекса должно быть добровольным, основанным на стремлении повысить свою привлекательность в глазах существующих и потенциальных инвесторов.
2.4. ФКЦБ России будет стимулировать общества следовать Кодексу путем раскрытия информации о том, в какой мере их практика корпоративного поведения соответствует рекомендациям Кодекса
ФКЦБ России будет стимулировать общества следовать Кодексу как модели наилучшего корпоративного поведения. В частности, ФКЦБ России, обладая правом устанавливать требования к раскрытию информации обществами, намерена рекомендовать всем обществам, которым адресован Кодекс, раскрывать информацию о том, в какой мере их практика корпоративного поведения соответствует рекомендациям Кодекса, а если не соответствует, то каким именно рекомендациям и почему. Предполагается, что раскрытие информации будет осуществляться обществами с числом акционеров более 1000 и более в ежегодном отчете о соблюдении Кодекса, форма которого будет утверждена ФКЦБ России. Всеми обществами, к которым применяется Кодекс, ежегодный отчет о его соблюдении должен включаться в годовой отчет, подготавливаемый к общему собранию акционеров, и предоставляться акционерам, а в некоторых случаях – ФКЦБ России. Предоставление акционерам ежегодного отчета о соблюдении Кодекса может осуществляться обществами с числом акционеров менее 1000 на основании решений акционеров или советов директоров, устанавливающих применение положений Кодекса к таким обществам.
Все эти меры ФКЦБ России направлены на то, чтобы создать для обществ стимул следовать рекомендациям Кодекса, а для инвесторов – привлекательные условия вложения средств, позволяющие им принимать взвешенное решение о приобретении или отчуждении акций соответствующих обществ.
Кодексу отводится особое место в области дальнейшего развития и совершенствования российской практики корпоративного поведения. Он должен сыграть важную образовательную роль в установлении стандартов управления российскими обществами и в содействии дальнейшему развитию российского фондового рынка.
3. Подготовка Кодекса
Настоящий Кодекс представляет собой результат широкого консультативного процесса, организованного ФКЦБ России и включающего участие ведущих российских и международных экспертов по вопросам корпоративного поведения, представляющих как научное сообщество, так и российские эмитенты. ФКЦБ России рассмотрела мнения участников корпоративных отношений, соответствующих государственных органов, представителей фондовых бирж, представителей науки и заинтересованных неправительственных организаций.
Разработке Кодекса предшествовало широкое общественное обсуждение идеи создания объединенного свода правил корпоративного поведения на основе стандартов наилучшей практики. Это обсуждение, в частности, имело место в ходе ряда пленарных заседаний Координационного совета по корпоративному управлению. ФКЦБ России проводила регулярные консультации с представителями различных групп, вовлеченных в отношения, связанные с управлением акционерными обществами, – руководителей, членов советов директоров, акционеров, организаций по защите интересов акционеров, профессиональных участников рынка ценных бумаг, представителей российского и зарубежного инвестиционного сообщества, банковского сектора, а также государственных органов.
Таким образом, создание Кодекса не стало результатом работы исключительно представителей государственных органов. Напротив, к работе привлекались эксперты из научных и практических кругов, использовались опыт различных экспертных групп и содействие Европейского банка реконструкции и развития, Правительства Японии, Всемирного банка, Международной финансовой корпорации, а также других международных организаций с большим опытом развития частного сектора и иностранных инвестиций в России и других развивающихся странах.
Идея Кодекса и его концепция были поддержаны Председателем Правительства Российской Федерации, а его разработка является приоритетной задачей Правительства Российской Федерации.
Глава 1. Принципы корпоративного поведения
Принципы корпоративного поведения, изложенные в настоящей главе, являются основой для подробного изложения требований Кодекса в соответствующих последующих главах. В них содержится более подробная информация о применении данных принципов в той или иной области.
Настоящие принципы корпоративного поведения сформулированы на основе принципов корпоративного управления ОЭСР, международной практики, действующих в сфере корпоративного поведения требований российского законодательства, а также опыта, накопленного в России со времени принятия Закона “Об акционерных обществах” в 1996 году.
Российские акционерные общества не должны практиковать узкое и формальное толкование требований действующего законодательства, регулирующих корпоративное поведение. Им необходимо интерпретировать такие требования в соответствии с целями, на достижение которых направлены эти правила. Настоящие принципы предназначены для разъяснения целей и подробного изложения наилучшей практики в области корпоративного поведения, применимой в российском контексте.
1. Доверие между участниками корпоративных отношений – основа построения внутрикорпоративных отношений
Отношения между акционерами, членами совета директоров и исполнительных органов общества должны строиться на взаимном доверии и уважении. Взаимное доверие и уважение между участниками корпоративных отношений возможно при условии, что каждый из них добросовестно и без злоупотреблений реализует свои права, исполняет обязанности и руководствуется интересами общества и благосостояния его акционеров.
Необходимым условием доверия акционеров совету директоров и исполнительным органам общества является установление в обществе такого порядка корпоративного поведения, который обеспечивает равное отношение ко всем акционерам общества, открытость при принятии корпоративных решений и подразумевает персональную ответственность и подотчетность членов советов директоров и исполнительных органов обществу и его акционерам, а в случае членов исполнительных органов – их ответственность и подотчетность также совету директоров общества.
2. Этические стандарты корпоративного поведения
2.1. Этические стандарты ведения предпринимательской деятельности являются основой формирования политики корпоративного поведения
Помимо следования действующему законодательству и наилучшей практике корпоративного поведения российские акционерные общества должны придерживаться определенных стандартов деловой этики при осуществлении каждодневной предпринимательской деятельности. Следование деловой этике не только является моральным императивом, но и выполняет функции защиты общества от рисков, поддерживает долгосрочный экономический рост и способствует осуществлению успешной предпринимательской деятельности.
Этические стандарты, наряду с законодательством и наилучшей практикой корпоративного поведения, формируют политику корпоративного поведения общества, базирующуюся на учете интересов акционеров и руководства общества, что способствует укреплению позиций общества и увеличению его прибыли.
2.2. Должностные лица общества должны осуществлять свою деятельность добросовестно и разумно, с должной заботой и осмотрительностью, избегая конфликтов с иными должностными лицами и акционерами
2.2.1. Члены советов директоров и исполнительных органов общества, равно как и работники общества должны выполнять свои профессиональные функции добросовестно и разумно, с должной заботой и осмотрительностью в интересах общества и его акционеров, избегая конфликта интересов. Они должны обеспечивать полное соответствие своей деятельности не только требованиям действующего законодательства, но и целям и духу законов, а также этическим стандартам и общепринятым обычаям делового оборота.
2.2.2. Принятие решений акционерами, членами советов директоров и исполнительных органов общества должно основываться на принципе прозрачности и адекватности, так как рыночная экономика подразумевает, что участники предпринимательской деятельности предоставляют друг другу достоверную информацию своевременно и с уважением норм конфиденциальности. В случае возникновения корпоративных конфликтов члены советов директоров и исполнительных органов, а также другие работники обществ должны изыскивать пути разрешения таких конфликтов путем переговоров в целях обеспечения эффективной защиты как прав акционеров, так и деловой репутации общества.
3. Равное отношение к акционерам
3.1. Корпоративное поведение должно быть основано на равном отношении к акционерам, включая миноритарных и иностранных акционеров. Все акционеры должны иметь возможность получить эффективную защиту в случае нарушения их прав.
Члены совета директоров и исполнительных органов обязаны управлять обществом в интересах всех его акционеров. В числе наиболее серьезных злоупотреблений российских акционерных обществ в сфере корпоративного поведения сегодня следует отметить управление обществами в интересах крупных акционеров общества при сознательном игнорировании прав и интересов миноритарных акционеров.
4. Права акционеров
4.1. Акционерам должны быть обеспечены:
(1) надежные и эффективные методы регистрации прав собственности на акции, а также возможность свободного и быстрого отчуждения принадлежащих им акций;
(2) право участвовать в управлении акционерным обществом путем принятия решений по наиболее важным вопросам деятельности общества;
(3) право участвовать в прибылях общества;
(4) право на регулярное и своевременное получение полной и достоверной информации об обществе.
4.1.1. К важным корпоративным решениям относятся такие, которые в соответствии с Законом “Об акционерных обществах” требуют утверждения их акционерами, а также любые иные решения, которые могут привести к существенному изменению деятельности или финансового положения общества. Одним из распространившихся в последнее время злоупотреблений являются попытки некоторых российских акционерных обществ разбить заключаемые сделки на ряд взаимосвязанных, но меньших по масштабам сделок в целях оправдания узкой и формальной интерпретации требования утверждения акционерами сделок определенного масштаба.
4.1.2. Злоупотребления в сфере начисления и выплаты российскими обществами дивидендов распространены повсеместно. Ситуацию необходимо изменить в целях обеспечения основного права акционеров на участие в прибылях общества.
5. Органы управления общества
5.1. Практика корпоративного поведения должна обеспечивать осуществление членами советов директоров и исполнительных органов общества добросовестной деятельности с надлежащей заботой и осмотрительностью, с соблюдением требований законодательства и неизменно в интересах общества и всех его акционеров
5.2. Члены исполнительных органов при осуществлении управления обществом должны следовать решениям совета директоров и проводимой им политике, избегая конфликта интересов, и быть подотчетны членам совета директоров и акционерам общества
5.3. Вознаграждение членов исполнительных органов и совета директоров общества должно зависеть от результатов деятельности общества
5.4. Члены совета директоров и исполнительных органов общества должны нести ответственность перед обществом за ненадлежащее исполнение своих обязанностей
6. Сделки общества
6.1. Все сделки общества должны осуществляться добросовестно, в интересах общества, учитывать интересы всех его акционеров и иметь целью получение обществом прибыли, а также увеличение стоимости активов общества
6.2. Порядок совершения обществом сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, должен обеспечивать интересы всех акционеров
Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, должны совершаться на коммерческих условиях, соответствующих сделкам между лицами, не связанными друг с другом, и утверждаться не заинтересованными в них акционерами, членами совета директоров общества на основании представленной до заключения сделки полной информации о такой заинтересованности.
6.3. Порядок реорганизации и поглощения общества должен обеспечивать интересы акционеров и возможность осуществления акционерами контроля за действиями органов управления общества в процессе реорганизации и поглощения.
7. Раскрытие информации
7.1. Совет директоров, исполнительные органы и должностные лица общества:
(1) должны своевременно предоставлять акционерам и друг другу полную и точную информацию о деятельности и финансовом положении общества, о сложившейся в нем практике корпоративного поведения, о структуре капитала и крупных акционерах общества, о вопросах, выносимых на утверждение акционеров;
(2) не могут использовать в личных интересах или в интересах третьих лиц конфиденциальной или иной не равнодоступной информации об обществе и должны принимать адекватные меры по защите такой информации.
7.1.1. Акционерные общества должны обеспечить такой уровень раскрытия информации акционерам и инвесторам общества, который позволит им принимать взвешенные решения в отношении приобретения или отчуждения акций и других ценных бумаг общества. Должная открытость акционерных обществ перед инвестиционным сообществом способствует привлечению инвестиций в общество и увеличивает его капитализацию. При этом органы управления общества должны определить границы раскрытия информации об обществе, так как раскрытие определенных сведений, не подлежащих обязательному раскрытию в соответствии с действующим законодательством и внутренними документами общества, может не отвечать интересам общества и акционеров.
7.1.2. Необходимым условием доверия акционеров к обществу, к членам его исполнительных органов и совета директоров является равная возможность для всех акционеров своевременно и оперативно получить достоверную и полную информацию о деятельности общества и его реальном финансовом положении. При освещении своей деятельности общество не должно уклоняться от раскрытия негативной информации о себе, которая необходима акционерам и потенциальным инвесторам для принятия инвестиционного решения.
7.1.3. Информация о структуре капитала и крупных акционерах обществах необходима для принятия акционерами и потенциальными инвесторами взвешенных решений, а также для выявления сделок с заинтересованностью. Такая информация должна включать в себя информацию об известных обществу договорах между крупными акционерами в отношении осуществления прав голоса по принадлежащим им акциям.
8. Постоянное совершенствование стандартов корпоративного поведения – обязанность каждого акционерного общества
Российские акционерные общества должны развивать и совершенствовать стандарты корпоративного поведения, обеспечивающие подчинение действующему законодательству, следование наилучшей практике в области корпоративного поведения и этическим стандартам осуществления предпринимательской деятельности. В частности, общества должны знакомить членов совета директоров, членов исполнительных органов, других должностных лиц и сотрудников обществ с правилами корпоративного поведения, а также ввести систему внутреннего контроля, обеспечивающую соответствие деятельности общества законодательству. Тем самым будут созданы предпосылки для внедрения наилучшей практики корпоративного поведения и корпоративной этики.
Глава 2. Общее собрание акционеров
Участвуя в обществе, акционеры рискуют вложенным в него капиталом, поэтому они должны иметь возможность получать от совета директоров и исполнительных органов общества подробный и достоверный отчет о политике, проводимой обществом. Общее собрание акционеров предоставляет обществу возможность ежегодно информировать акционеров о своей деятельности, достижениях и планах, привлекать их к обсуждению и принятию решений по наиболее важным вопросам деятельности общества. Для мелкого акционера годовое общее собрание зачастую является единственной возможностью получить информацию о деятельности общества и задать его руководству вопросы, касающиеся управления обществом. Участвуя в общем собрании, акционер реализует принадлежащее ему право на участие в управлении обществом.
Необходимым условием доверия акционеров к обществу является установление такого порядка проведения общего собрания, который обеспечил бы равное отношение ко всем акционерам общества и не был бы чрезмерно дорогим и сложным.
Не урегулированные законодательством, уставом или внутренними документами общества вопросы, связанные с созывом и проведением общего собрания, должны решаться исходя из необходимости обеспечения прав и интересов акционеров.
1. Созыв и подготовка к проведению общего собрания акционеров
1.1. Порядок оповещения о проведении общего собрания акционеров должен обеспечить акционерам возможность надлежащим образом подготовиться к участию в нем
1.1.1. Этап созыва и подготовки к проведению общего собрания акционеров очень важен для обеспечения принятия взвешенных решений. Поэтому все акционеры должны быть уведомлены о проведении общего собрания в срок, позволяющий им выработать позицию по вопросам повестки дня, получить информацию о лицах, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, связаться с другими акционерами и обсудить с ними вопросы повестки дня.
Закон предусматривает, что, за исключением особо оговоренных случаев, сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней до назначенной даты. Принимая во внимание важность своевременного уведомления акционеров о проведении общего собрания, обществу следует сообщать о нем за 30 дней до его проведения.
1.1.2. Сообщение о проведении общего собрания акционеров должно содержать достаточную информацию, позволяющую акционерам принять решение об участии в собрании и способе такого участия. Закон устанавливает требования к содержанию сообщения, однако дополнительно к сведениям, предусмотренным законом, в сообщении о проведении очного общего собрания следует указать время начала и окончания регистрации участников общего собрания.
1.1.3. Закон устанавливает возможность оповещения о проведении общего собрания акционеров различными способами (направление сообщения по почте, вручение, опубликование) и при этом не исключает возможности их комбинирования. Определяя способы оповещения, общество должно исходить из необходимости довести информацию до сведения всех акционеров. Уставом общества может быть предусмотрена возможность использования электронной формы сообщения о проведении общего собрания при условии, что акционер ясно выразил желание получать такие сообщения в электронной форме.
1.1.4. При определении в уставе общества печатного издания, в котором будет публиковаться сообщение о проведении общего собрания, необходимо исходить из доступности этого печатного издания большинству акционеров. В случае необходимости в уставе следует предусмотреть несколько печатных изданий, в которых будет публиковаться такое сообщение.
1.1.5. Закон предоставляет обществу право информировать акционеров о проведении общего собрания и через иные средства массовой информации (телевидение, радио). Исходя из необходимости довести сообщение до сведения всех акционеров, обществу рекомендуется максимально использовать различные средства массовой информации, включая сеть Интернет, что даст акционерам дополнительную возможность получить информацию о проведении общего собрания.
1.2. Общество обеспечивает акционерам возможность ознакомиться со списком лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров
1.2.1. Возможность ознакомиться со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании, позволяет акционерам оценить соотношение сил на предстоящем собрании и при необходимости связаться с другими акционерами, направить им свое мнение по вопросам повестки дня и обсудить возможные варианты голосования, а также консолидировать силы путем назначения представителя своих интересов на общем собрании. Поэтому обществу рекомендуется обеспечить акционерам возможность ознакомиться со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании, в период со дня сообщения о проведении общего собрания и до закрытия очного общего собрания, а в случае проведении заочного общего собрания – до даты окончания приема бюллетеней для голосования.
1.2.2. Закон обязывает общество выдавать любому обратившемуся к нему лицу выписку из списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, либо справку о том, что данное лицо в список не включено. Тем самым акционер получает подтверждение факта включения его в список и достоверности указанных в списке данных о нем, а значит отсутствия препятствий для участия в общем собрании. Кроме того, акционер, безосновательно не включенный в список либо данные которого указаны неверно, имеет право добиваться включения его в список либо исправления данных о нем. В этой связи обществу рекомендуется обеспечить возможность получения выписок из списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, а также справок о невключении в список, начиная со дня сообщения о проведении общего собрания.
1.2.3. Ознакомление со списком лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, не должно быть связано с излишней тратой времени или дополнительными расходами. В этой связи обществу рекомендуется предоставить акционерам возможность ознакомиться с данным списком, равно как и получить выписки из него, непосредственно по месту предоставления материалов и документов к общему собранию, указанному в сообщении о проведении общего собрания.
1.3. Информация, предоставляемая при подготовке к проведению общего собрания акционеров, а также порядок ее предоставления должны позволить акционерам получить полное представление о деятельности общества и принять обоснованные решения по вопросам повестки дня
1.3.1. Законом и постановлениями ФКЦБ России определяется перечень информации, которую необходимо предоставить акционерам при подготовке к проведению общего собрания. Этот перечень может быть расширен уставом общества.
Обществу рекомендуется указать в уставе дополнительные материалы и документы, которые обязательно будут предоставляться акционерам при подготовке к проведению общего собрания – как годового, так и внеочередного. Наличие в уставе общества подобной информации будет способствовать укреплению доверия акционеров и потенциальных инвесторов к обществу, которое тем самым демонстрирует готовность обеспечить прозрачность своей деятельности. В частности, в уставе следует предусмотреть предоставление акционерам годового отчета и отчета совета директоров, что позволит обсудить на общем собрании показатели и перспективы деятельности общества, а также даст акционерам возможность оценить существующий порядок управления обществом и осуществляемую советом директоров и исполнительными органами политику. В уставе общества рекомендуется также специально оговорить перечень материалов, предоставляемых акционерам в случае, когда повестка дня общего собрания включает вопрос о реорганизации общества (обоснование реорганизации, годовые отчеты и годовые бухгалтерские балансы всех организаций, участвующих в реорганизации, за 3 последних финансовых года).
1.3.2. Закон не препятствует совету директоров принять решение о предоставлении акционерам на этапе подготовки к общему собранию иных дополнительных материалов, помимо указанных в уставе. Так, для обеспечения предметных и продуктивных обсуждений на общем собрании акционеров, а также для фактического усиления влияния акционеров обществу необходимо дать акционерам возможность использовать аналитические исследования и материалы прессы, в которых может содержаться критический взгляд на деятельность общества. Использование таких материалов будет способствовать формированию у акционеров объективного представления об эффективности управления обществом.
1.3.3. Принятие акционерами решений по вопросам повестки дня общего собрания требует всесторонней оценки ими последствий, которые будет иметь для общества то или иное решение. Значительную роль в формировании такой оценки играет профессиональное мнение лиц, осуществляющих непосредственное управление обществом, – совета директоров общества. Его позиция позволит акционерам более взвешенно подойти к принятию значимых для общества решений. В этой связи перед каждым общим собранием рекомендуется предоставлять акционерам доклады, отражающие позицию совета директоров, а также особые мнения членов совета директоров по каждому вопросу повестки дня.
1.3.4. Материалы, предоставляемые к общему собранию акционеров, должны быть подобраны таким образом, чтобы их легко было соотнести с конкретными вопросами повестки дня. Недостаточно четкое соответствие между вопросами и материалами к ним может существенно затруднить формирование объективного мнения по таким вопросам и, как следствие, голосование по ним. В этой связи в материалах, предоставляемых к общему собранию акционеров, рекомендуется указывать, к какому вопросу повестки дня они относятся.
1.3.5. Информация к общему собранию должна предоставляться акционерам таким образом, чтобы они до проведения общего собрания могли обстоятельно изучить вопросы, включенные в повестку дня. Закон предусматривает возможность предоставления такой информации не только в помещении исполнительного органа общества, но и в иных местах, адреса которых указаны в сообщении о проведении общего собрания акционеров. Исходя из того, что возможность ознакомления с информацией к общему собранию должна быть предоставлена максимально широкому кругу акционеров, обществу рекомендуется предоставлять такую информацию в тех населенных пунктах, где акционеры общества преимущественно проживают.
1.3.6. Общество должно стремиться довести информацию, предоставляемую при подготовке к общему собранию, до сведения как можно большего числа акционеров. В связи с этим рекомендуется предоставлять акционеру возможность знакомиться с такой информацией посредством электронных средств связи, в том числе посредством сети Интернет, если акционер выразил такое желание и общество имеет такую возможность.
1.4. Вопросы повестки дня общего собрания акционеров должны быть четко определены и ясно сформулированы, исключая возможность их различного толкования
1.4.1. Повестка дня общего собрания является для акционеров единственным источником информации о вопросах, по которым планируется принять решения на общем собрании, и именно по этим вопросам акционерам предоставляются материалы. Неопределенность повестки дня означает возможность рассмотрения на общем собрании вопросов, материалы по которым не были предоставлены акционерам, вследствие чего они не имели возможности сформировать по ним обоснованного мнения. В этой связи повестка дня общего собрания акционеров должна содержать перечень всех вопросов, принятие решений по которым планируется на предстоящем собрании. При этом не рекомендуется обозначение вопросов повестки дня словами “иное”, “разное” и иным способом, который не позволяет судить о том, какой вопрос предполагается рассмотреть.
1.4.2. Большое значение для формирования у акционера объективного мнения по вопросу повестки дня имеет информация о том, кем тот или иной вопрос был предложен. Такая информация позволит акционеру составить более точное представление о целях вынесения вопроса на рассмотрение общего собрания и, соответственно, о возможных способах его решения. В этой связи при подготовке повестки дня общего собрания рекомендуется указывать, кем был предложен каждый из включенных в нее вопросов.
1.4.3. При формировании повестки дня рекомендуется соблюдать общее правило, согласно которому каждое предложение в повестку дня следует отражать в ней отдельным вопросом. Вместе с тем, решение некоторых вопросов невозможно без принятия решений по другим, взаимосвязанным, вопросам. Так, например, нельзя считать принятым решение о реорганизации в форме разделения, если общее собрание не приняло положительного решения хотя бы по одному из следующих вопросов: о порядке и условиях разделения, о создании новых обществ, о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, об утверждении разделительного баланса. Для того чтобы исключить сомнения в том, приняло ли собрания решение по подобным вопросам, отдельные вопросы в повестке дня рекомендуется объединять.
Объединение вопросов является целесообразным и в некоторых других случаях. В частности, если отдельными пунктами повестки дня стоят вопросы о досрочном прекращении полномочий совета директоров общества и об избрании нового состава совета директоров, то положительное решение по первому вопросу и отрицательное по второму приведет к тому, что общество останется без действующего совета директоров.
1.5. Права акционеров требовать созыва общего собрания акционеров и вносить предложения в повестку дня собрания не должны быть сопряжены с чрезмерной необходимостью доказывать наличие этих прав
Право акционера на участие в управлении обществом предполагает возможность предлагать вопросы в повестку дня общего собрания и выдвигать кандидатов в члены органов управления, а также требовать созыва общего собрания. Закон устанавливает определенные требования к количеству акций, которыми должен владеть акционер на момент внесения соответствующего предложения. Поскольку в России большинство акций выпускается в бездокументарной форме, а законодательство о рынке ценных бумаг позволяет учитывать права на такие акции как в реестре, так и на счете депо в депозитарии, обществу следует признавать выписку из соответствующего счета депо достаточным подтверждением прав на акции.
1.6. При определении места, даты и времени проведения общего собрания следует исходить из необходимости предоставить акционерам реальную и необременительную возможность принять в нем участие
1.6.1. Годовое общее собрание акционеров рекомендуется проводить в выходные дни не ранее 9 и не позднее 22 часов местного времени. Не следует выбирать для проведения общего собрания такое место или такое время, которые могут создать акционерам затруднения для участия в собрании или приведут к неоправданным расходам.
1.6.2. При определении помещения для проведения общего собрания следует руководствоваться способностью такого помещения вместить всех акционеров, желающих присутствовать на собрании. Обществу рекомендуется заранее позаботиться о том, чтобы с максимальной степенью вероятности определить число таких акционеров, что особенно важно для обществ с большим числом мелких акционеров.
1.6.3. Акционер всегда должен иметь возможность оценить затраты, связанные с его участием в общем собрании. Поэтому собрание рекомендуется проводить в населенном пункте по месту нахождения общества или в населенном пункте, прямо указанном в уставе общества как место проведения общего собрания.
Для обществ, местом нахождения которых является населенный пункт, до которого нельзя добраться общественным транспортом или доступ в который не является свободным для всех акционеров, желающих участвовать в общем собрании, крайне желательно указывать в уставе иной населенный пункт на территории Российской Федерации, до которого можно добраться общественным транспортом и доступ в который является свободным.
1.7. Каждый акционер должен иметь возможность реализовать право голоса самым простым и удобным для него способом
1.7.1. Законом предусмотрена возможность участия акционеров в принятии решений на общем собрании без непосредственного участия в нем. Для этого общество направляет акционерам бюллетени для голосования. В связи со стремительным развитием средств связи и увеличением числа акционеров, имеющих возможность пользоваться ими, крайне желательно, чтобы общество использовало различные способы направления акционерам бланков бюллетеней и получения заполненных бюллетеней от акционеров.
Помимо традиционного направления бюллетеней для голосования заказным письмом, закон предоставил обществу возможность определить в уставе иной способ их направления. Направление бюллетеня заказным письмом сопряжено с большими расходами для общества и при этом не гарантирует своевременного его получения. В связи с этим акционер не всегда может реализовать свое право голоса, и такой способ направления бюллетеня превращается в пустую формальность. Поэтому в качестве альтернативы в уставе общества желательно предусмотреть возможность направления и получения бюллетеней с использованием электронных средств связи.
Следует, однако, иметь в виду, что в обществе должна быть создана такая система электронного обмена документами, которая позволяла бы с максимальной степенью достоверности установить, что заполненный бюллетень направлен конкретным акционером. Это может быть обеспечено, например, при помощи электронной цифровой подписи.
Равное отношение ко всем акционерам требует, чтобы каждый акционер имел право выбрать приемлемый для него способ голосования, исходя из своих возможностей. Поэтому направление акционеру бюллетеня с использованием электронных средств связи возможно только в том случае, если акционер письменно выразил желание получить бюллетень таким способом.
1.7.2. В некоторых случаях более удобным для акционера оказывается голосование через представителя, которому в этом случае должна быть выдана доверенность. Закон устанавливает формальные требования к такой доверенности, несоблюдение которых может привести к признанию ее недействительной. Во избежание такой возможности обществу рекомендуется вместе с бланком бюллетеня направлять также бланк доверенности с описанием порядка его заполнения. Следование обществом этой рекомендации позволит значительно снизить вероятность возникновения конфликтов, связанных с ненадлежащим оформлением доверенности.
2. Проведение общего собрания
2.1. На общем собрании акционерам должна быть предоставлена возможность задать вопросы членам органов управления, членам ревизионной комиссии и аудитору общества, равно как и получить ответы на эти вопросы
2.1.1. Подотчетность членов совета директоров, генерального директора, членов правления акционерам общества предполагает право акционеров требовать предоставления им письменных отчетов, а также ответов на вопросы, касающиеся различных аспектов деятельности общества. Единственной возможностью для многих акционеров получить квалифицированные ответы на интересующие их вопросы непосредственно от должностных лиц общества является общее собрание акционеров. Поэтому присутствие на общем собрании генерального директора, членов правления, а также членов совета директоров чрезвычайно важно, и общество должно принять для этого все необходимые меры.
Очевидно, что на практике возможны ситуации, когда в силу объективных причин не все члены органов управления могут присутствовать на собрании. В таких случаях председателю собрания в начале его проведения следует проинформировать участников собрания о причинах отсутствия каждого из должностных лиц.
2.1.2. Председатель собрания должен стремиться к тому, чтобы акционеры получили ответы на все свои вопросы непосредственно на общем собрании. Если сложность вопроса не позволяет ответить на него незамедлительно, обществу рекомендуется дать на него письменный ответ в кратчайшие сроки после окончания общего собрания.
2.1.3. Для того чтобы членами совета директоров, исполнительных органов и ревизионной комиссии общества были избраны лица, пользующиеся доверием акционеров, им должна быть предоставлена вся необходимая информация о кандидатах.
Сведения о кандидатах, которые рекомендуется предоставлять акционерам до проведения общего собрания, указываются в соответствующих главах настоящего Кодекса, посвященных деятельности совета директоров, исполнительных органов и ревизионной комиссии общества. Однако этих сведений может оказаться недостаточно для принятия акционером решения о том, какой кандидатуре следует отдать предпочтение. Поэтому акционерам необходимо предоставить возможность задать вопросы непосредственно кандидатам, для чего обществу следует обеспечить присутствие кандидатов на общем собрании.
2.1.4. В целях активизации участия акционеров в осуществлении контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества акционерам должна быть предоставлена возможность задать вопросы членам ревизионной комиссии и аудитору общества относительно представленных ими заключений и, соответственно, получить ответы на заданные вопросы. В этой связи обществу следует обеспечить участие членов ревизионной комиссии и аудитора общества в общих собраниях акционеров.
2.2. Предусмотренная в обществе процедура регистрации участников общего собрания не должна препятствовать акционерам принять в нем участие
2.2.1. Сама по себе процедура регистрации участников общего собрания акционеров необходима лишь для определения наличия или отсутствия на собрании кворума. Чтобы исключить возможность использования этой процедуры для отстранения “неугодных” акционеров от участия в общем собрании, порядок регистрации участников должен быть подробно определен во внутренних документах общества и изложен в сообщении о проведении общего собрания.
2.2.2. При определении процедуры регистрации участников общего собрания акционеров рекомендуется руководствоваться правилом, что любой акционер, желающий принять участие в общем собрании, должен иметь такую возможность.
Поэтому регистрацию акционеров для участия в общем собрании рекомендуется проводить в том же помещении, где будет проводиться общее собрание, либо в непосредственной близости от него, и в тот же день, на который намечено проведение собрания.
Для обществ с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 500 тысяч выполнение этой рекомендации может повлечь чрезмерные расходы, поэтому такие общества могут начать процедуру регистрации заранее. Однако при этом регистрацию следует проводить таким образом, чтобы избежать возникновения дополнительных расходов у акционеров. В частности, обществу необходимо позаботиться о том, чтобы регистратором общества было выделено достаточное количество сотрудников для осуществления регистрации. В любом случае, не рекомендуется начинать регистрацию участников раньше чем за два дня до начала собрания.
2.2.3. Время, отведенное на регистрацию, должно быть достаточным, чтобы позволить всем акционерам, желающим принять участие в общем собрании, зарегистрироваться до его начала.
2.3. Установленный в обществе порядок ведения общего собрания должен обеспечить разумную равную возможность всем лицам, присутствующим на собрании, высказать свое мнение и задать интересующие их вопросы
2.3.1. Общее собрание должно проводиться таким образом, чтобы акционеры имели возможность принять взвешенные и обоснованные решения по всем вопросам повестки дня. Для этого в регламенте собрания следует предусмотреть разумное и достаточное время для докладов по вопросам повестки дня и для обсуждения этих вопросов.
Важная роль при проведении общего собрания принадлежит председательствующему, который должен действовать добросовестно и разумно, не допуская использования своих полномочий для ограничения прав акционеров. Так, он не должен прерывать выступающего, если только такая необходимость не вызвана нарушением порядка ведения общего собрания или иными процедурными обстоятельствами, а также комментировать выступления.
2.3.2. Для обеспечения акционерам возможности получения максимально полной и объективной информации об обществе в ходе проведения собрания рекомендуется специально предусмотреть время для выступлений председателей комитетов совета директоров.
2.3.3. Обществу следует стремиться завершить общее собрание за один дня, что позволит обеспечить эффективное восприятие участниками собрания информации, необходимой для принятия взвешенных решений, и не допустить увеличения расходов акционеров. Если по объективным причинам завершить собрание за один день не удается, обществу, по крайней мере, необходимо продолжить его на следующий день. Это поможет акционерам не упустить из виду ни одного из обстоятельств, имеющих значение для принятия ими решений.
2.3.4. Процедура подсчета голосов должна быть прозрачной для акционеров и исключать возможность манипулирования цифрами при подведении итогов голосования. В этой связи в обществе необходимо создать условия для контроля за ходом подсчета голосов со стороны наблюдателей – представителей акционеров. При этом мелким акционерам должна быть обеспечена возможность назначить наблюдателя, который будет представлять их интересы. В протоколе об итогах голосования должны быть отражены все замечания, высказанные наблюдателями.
2.3.5. Настоятельно рекомендуется подводить и оглашать итоги голосования до завершения общего собрания. Это позволит исключить любые сомнения в правильности подведения итогов голосования и тем самым будет способствовать укреплению доверия акционеров к обществу.
Глава 3. Совет директоров общества
Наиболее важные с точки зрения деятельности и развития общества решения акционеры принимают самостоятельно. Решения, связанные с повседневным руководством текущей деятельностью общества, принимаются исполнительными органами общества.
Вместе с тем, определение стратегии развития общества и осуществление контроля за деятельностью исполнительных органов требует квалификации и оперативности. В связи с этим принятие решений по таким вопросам закон передает специальному органу общества, который создается акционерами, – совету директоров.
1. Функции совета директоров
Закон предусматривает обязательное создание в обществе совета директоров, на который возлагает часть общего руководства деятельностью общества и которому отводит важную роль в обеспечении прав акционеров общества, а также успешной финансово-хозяйственной деятельности общества и его развития.
Для обеспечения успешной финансово-хозяйственной деятельности общества и его развития в долгосрочной перспективе совет директоров обеспечивает выработку стратегии развития общества и эффективный контроль за деятельностью общества.
1.1. Совет директоров определяет стратегию развития общества
Закон возлагает на совет директоров обязанность определять приоритетные направления развития общества. При их определении совет директоров устанавливает основные ориентиры в деятельности общества на долгосрочную перспективу. В то же время эффективное следование общества утвержденным приоритетным направлениям возможно только при условии их конкретизации с учетом рыночной ситуации, финансового состояния общества и других факторов, оказывающих влияние на финансово-хозяйственную деятельность общества. Такую конкретизацию целесообразно проводить ежегодно в форме утверждения советом директоров по представлению исполнительных органов финансово-хозяйственного плана, в котором следует, по крайней мере, определять планируемые расходы и доходы по каждому из направлений деятельности общества. При этом степень детальности финансово-хозяйственного плана должна позволять исполнительным органам общества проявлять инициативу при осуществлении руководства текущей деятельностью общества.
1.2. Совет директоров обеспечивает эффективный контроль за деятельностью общества
1.2.1. Система контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества обеспечивает точное исполнение его финансово-хозяйственного плана, правильность ведения бухгалтерского учета, достоверность используемой в обществе финансовой информации. Эффективность такого контроля невозможна без создания в обществе специального структурного подразделения (назначения должностного лица), которое будет ответственным за разработку и применение процедур внутреннего контроля, но при этом не будет зависеть от исполнительных органов общества. В этой связи важно, чтобы именно совет директоров осуществлял контроль за таким структурным подразделением общества. Поэтому к компетенции совета директоров следует отнести утверждение процедур осуществления финансово-хозяйственной деятельности и контроля за их соблюдением, назначение на должность и освобождение от должности руководителя контрольно-ревизионной службы (ревизора), определение размера его вознаграждения.
1.2.2. Риски, с которыми сталкивается общество при осуществлении своей деятельности, в конечном итоге вынуждены принимать на себя акционеры. Поэтому важной функцией совета директоров, отвечающего за обеспечение прав акционеров, является создание системы управления рисками, которая позволяет оценить риски, с которыми сталкивается общество при осуществлении своей деятельности, и минимизировать негативные последствия таких рисков.
В этой связи к компетенции совета директоров следует отнести утверждение внутренних процедур общества по управлению рисками, обеспечение их соблюдения, анализ эффективности и совершенствование таких процедур. При этом данные процедуры должны предусматривать своевременное уведомление совета директоров о существенных недостатках в системе управления рисками.
При определении процедур управления рисками совету директоров необходимо стремиться к достижению оптимального баланса между риском и доходностью для общества в целом, а также к выработке адекватных стимулов для деятельности исполнительных органов общества, его структурных подразделений и отдельных работников.
1.3. Совет директоров обеспечивает реализацию прав акционеров и содействует разрешению корпоративных конфликтов
1.3.1. Одной из важнейших функций совета директоров является обеспечение соблюдения существующих в обществе процедур, в рамках которых осуществляется реализации прав акционеров. В целях реализации этой функции к компетенции совета директоров следует отнести назначение должностного лица, которое отвечает за соблюдение указанных процедур, – секретаря общества.
1.3.2. Совету директоров рекомендуется принимать все необходимые меры для предотвращения и урегулирования конфликтов, возникающих между акционерами и генеральным директором или членами правления общества.
1.4. Совет директоров обеспечивает эффективную деятельность исполнительных органов общества
1.4.1. Закон устанавливает подотчетность исполнительных органов акционерам и совету директоров. Однако акционеры могут получить отчет о деятельности исполнительных органов, как правило, только на годовом общем собрании, что недостаточно для эффективного контроля за их деятельностью. В этой связи основную роль в обеспечении контроля за деятельностью исполнительных органов призван играть совет директоров. Такой контроль должен предполагать возможность для совета директоров приостановить полномочия генерального директора, назначаемого общим собранием акционеров. Поэтому, в случае если исполнительные органы общества назначаются общим собранием акционеров, к компетенции совета директоров рекомендуется отнести вопрос о приостановлении полномочий лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества.
1.4.2. Эффективность деятельности исполнительных органов общества в значительной степени зависит от квалификации высших должностных лиц. Поэтому в обществе необходимо создавать условия для привлечения к управлению обществом высококвалифицированных специалистов. Одним из таких условий является установление в обществе соответствующей политики в области вознаграждения генерального директора, членов правления и руководителей основных структурных подразделений. Учитывая, что обеспечение эффективной деятельности общества относится к функциям совета директора, определение такой политики целесообразно отнести к компетенции совета директоров.
1.4.3. Закон не предусматривает, кем определяются условия договора с генеральным директором и членами правления общества, в том числе размер вознаграждения. Этот вопрос не относится к компетенции общего собрания акционеров и, очевидно, не может быть передан на усмотрение самих исполнительных органов. Поэтому в уставе общества рекомендуется прямо предусмотреть, что утверждение условий таких договоров, включая условие о вознаграждении и иных выплатах, относится к компетенции совета директоров.
Поскольку членами совета директоров могут быть должностные лица общества, для исключения конфликта интересов такие члены совета директоров должны воздерживаться от участия в голосовании при утверждении условий договоров с генеральным директором и членами правления.
1.5. Компетенция совета директоров должна быть четко определена в уставе общества в соответствии с его задачами
Закон определяет вопросы, относящиеся к компетенции совета директоров общества. Вместе с тем, он оставляет возможность отнесения к компетенции совета директоров дополнительных вопросов. Эти вопросы должны быть определены в связи с его функциями таким образом, чтобы исключить неясность в отношении разграничения компетенции совета директоров, коллегиального исполнительного органа и общего собрания акционеров. При этом к компетенции совета директоров не должны относиться вопросы, связанные с руководством текущей, то есть обычной хозяйственной деятельностью общества.
2. Состав совета директоров и его формирование
2.1. Состав совета директоров должен обеспечивать наиболее эффективное осуществление функций, возложенных на совет директоров
2.1.1. Совет директоров должен пользоваться доверием акционеров. В противном случае он не сможет эффективно работать и выполнять возложенные на него функции. Привлечение лица к уголовной или административной ответственности за определенные правонарушения позволяет усомниться в том, что такое лицо будет добросовестно исполнять обязанности члена совета директоров. В связи с этим членами совета директоров общества не рекомендуется избирать лиц, привлекавшихся к уголовной ответственности за преступление в сфере экономической деятельности или за преступление против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления, а также к ответственности за административное правонарушение в области финансов и рынка ценных бумаг.
2.1.2. Основанием сомневаться в том, что член совета директоров будет действовать в интересах акционеров общества, является и наличие у него конфликта интересов. В частности, не рекомендуется избирать в совет директоров лицо, являющееся участником, единоличным исполнительным органом, членом органа управления или работником юридического лица, конкурирующего с обществом.
2.1.3. Для того чтобы совет директоров надлежащим образом выполнял свои обязанности и вносил реальный вклад в управление обществом, члены совета директоров должны обладать знаниями, навыками и опытом, необходимыми для принятия решений, обычно относящихся к компетенции совета директоров, и требуемыми для эффективного осуществления функций совета директоров конкретного общества. В этой связи в уставе общества рекомендуется закрепить конкретные требования к членам совета директоров.
2.1.4. Не существует идеального количества членов совета директоров, приемлемого для всех обществ. Причина заключается в наличии множества факторов, которые могут тем или иным образом влиять на численный состав совета директоров. Поэтому при определении числа членов совета директоров обществу следует исходить из того, чтобы количество членов директоров позволяло совету директоров наладить плодотворную, конструктивную дискуссию, принимать быстрые и взвешенные решения, а также организовать эффективную деятельность комитетов совета директоров.
2.2. Состав совета директоров должен позволять осуществлять контроль за деятельностью исполнительных органов
Закон содержит ограничения на участие в совете директоров генерального директора и членов правления общества. В соответствии с законом члены правления не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров общества, а его генеральный директор не может быть одновременно председателем совета директоров.
Вместе с тем, закон не исключает возможности участия в совете директоров иных должностных лиц и работников общества, что не позволяет обеспечить должную степень независимости совета директоров от исполнительных органов общества при принятии решений по вопросам, которые требуют такой независимости. К этим вопросам, в частности, относятся осуществление контроля за деятельностью исполнительных органов общества, определение условий договора с генеральным директором и членами правления, определение политики вознаграждения в отношении исполнительных органов, одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью.
В этой связи для обеспечения интересов акционеров при принятии решений, затрагивающих деятельность исполнительных органов, рекомендуется, чтобы генеральный директор, члены правления, иные должностные лица и работники общества (исполнительные директора) составляли не более одной четвертой состава совета директоров.
2.3. В состав совета директоров должны входить независимые директора
2.3.1. Эффективность осуществления функций совета директоров требует независимости, по крайней мере, части членов совета директоров не только от должностных лиц общества, но и от крупных акционеров, а также крупных контрагентов общества. Такая независимость директоров необходима для объективной оценки результатов деятельности исполнительных органов общества и для принятия обоснованных решений по тем вопросам, где интересы генерального директора и членов правления, общества и акционеров могут расходиться. Такими вопросами могут быть, например, оценка деятельности и определение размеров вознаграждения должностных лиц общества, избрание и прекращение полномочий генерального директора и членов правления либо приостановление полномочий генерального директора, изменения в системе внутреннего контроля общества, защита от поглощения, совершение крупных сделок и сделок с заинтересованностью, проведение независимого аудита. Независимые директора также призваны внести значительный вклад в обсуждение и принятие решений по таким вопросам, как выработка стратегии развития общества, оценка соответствия деятельности исполнительных органов избранной стратегии, разрешение корпоративных конфликтов с участием акционеров, и по иным важным вопросам, решение которых может затронуть интересы акционеров. Таким образом, наличие в составе совета директоров общества независимых директоров позволяет сформировать объективное мнение совета директоров по обсуждаемым вопросам, что, в конечном счете, способствует укреплению доверия инвесторов к обществу.
При определении конкретных требований к независимому директору необходимо исходить из того, что такой директор должен быть способен выносить независимые суждения. Это предполагает отсутствие каких-либо обстоятельств, способных повлиять на формирование его мнения. Закон содержит формальный перечень оснований признания директоров независимыми. Однако этот перечень сформулирован лишь применительно к порядку заключения сделок с заинтересованностью. Поэтому в обществе рекомендуется установить и закрепить во внутренних документах, определяющих порядок формирования и деятельности совета директоров, требования к независимым директорам.
При определении указанных требований необходимо руководствоваться тем, что к независимым директорам должны относится члены совета директоров, способные выполнять свои обязанности независимо от генерального директора, членов правления, крупных акционеров и крупных контрагентов общества. В связи с этим независимыми директорами рекомендуется признавать членов совета директоров:
1) не являвшихся в течение последних трех лет и не являющихся должностными лицами (управляющим) или работниками общества, а также должностными лицами или работниками управляющей организации общества;
2) не являющихся супругами, родителями, детьми, братьями (сестрами), усыновителями (усыновленными) должностных лиц (управляющего) общества, должностных лиц управляющей организации общества, а также родителями, братьями (сестрами) супругов должностных лиц (управляющего) общества, должностных лиц управляющей организации общества;
3) не являющихся аффилированными лицами общества;
4) не являющихся сторонами по обязательствам с обществом либо с его аффилированными лицами, в соответствии с условиями которых они могут приобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет (на сумму) 10 и более процентов совокупного годового дохода указанных лиц, кроме получения вознаграждения за участие в деятельности совета директоров;
5) не являющихся аффилированными лицами крупного контрагента общества (такого контрагента, совокупный объем сделок общества с которым в течение года составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества);
6) не являющихся представителями государства.
2.3.2. Чтобы независимые директора могли реально влиять на решения, принимаемые советом директоров и была бы обеспечена возможность формирования широкого спектра мнений по обсуждаемым вопросам и их обсуждения, независимые директора должны составлять не менее одной четверти состава совета директоров. В любом случае, в состав совета директоров должно входить не менее трех независимых директоров.
2.3.3. Независимый директор должен воздерживаться от совершения действий, в результате которых он может перестать быть независимым. Если после избрания в совет директоров происходят изменения или возникают обстоятельства, в результате которых независимый директор перестает быть таковым, этот директор обязан подать заявление в совет директоров с изложением таких изменений и обстоятельств. В этом случае, а также в случае, когда совету директоров станет иным образом известно об указанных изменениях или обстоятельствах, совет директоров обязан проинформировать об этом акционеров, а при необходимости может созвать внеочередное общее собрание акционеров для избрания нового состава совета директоров.
2.3.4. Сведения о независимых директорах рекомендуется раскрывать в годовом отчете общества.
2.4. Члены совета директоров должны избираться посредством прозрачной процедуры, учитывающей разнообразие мнений акционеров, обеспечивающей соответствие состава совета директоров требованиям закона и позволяющей избрать независимых директоров
2.4.1. С учетом того, что совет директоров подотчетен акционерам и должен пользоваться их доверием, назначение членов совета директоров не должно быть простой формальностью. Для этого акционеры должны иметь возможность получить максимальный объем информации о кандидатах в члены совета директоров. В частности, акционерам следует предоставить информацию о возрасте, образовании кандидата, сведения о занимаемых им за последние 5 лет должностях, о характере его отношений с обществом, о членстве в советах директоров или занятии должностей в других юридических лицах, а также о выдвижении в члены советов директоров или для избрания (назначения) на должность в других юридических лицах, сведения об отношениях с аффилированными лицами и крупными контрагентами общества, а также иную информацию, связанную с имущественным положением кандидата или способную оказать влияние на исполнение им обязанностей члена совета директоров. Поэтому обществу, исходя из требований, предъявляемых к членам совета директоров, рекомендуется определить перечень тех сведений о кандидате, которые должны предоставляться акционерам. При этом акционерам целесообразно также раскрывать информацию об отказе кандидата предоставить все или часть таких сведений.
2.4.2. При избрании членов совета директоров должно быть учтено мнение всех акционеров, в том числе владеющих небольшим числом акций. Этой цели можно достичь только при избрании членов совета директоров кумулятивным голосованием. Именно такой способ голосования по кандидатурам в члены совета директоров и предусмотрен законом.
Закон содержит ограничения на участие в совете директоров генерального директора и членов правления общества. Однако он не устанавливает процедуры, обеспечивающей соблюдение этих ограничений при избрании членов совета директоров. Отсутствует также процедура, позволяющая обеспечить включение в состав совета директоров необходимого количества независимых директоров. В результате может быть избран состав совета директоров, не отвечающим требованиям закона или рекомендациям настоящего Кодекса. Поэтому обществу в его внутренних документах рекомендуется предусмотреть меры, которые должны предприниматься для выполнения требований закона. В частности, целесообразно предусмотреть, чтобы до начала выдвижения кандидатов в члены совета директоров акционеры были проинформированы о требованиях закона к составу совета директоров и последствиях их несоблюдения. Помимо этого, в списке кандидатов в члены совета директоров относительно каждого кандидата рекомендуется указать, является ли он генеральным директором, членом правления, должностным лицом или работником общества, а также отвечает ли требованиям, предъявляемым к независимым директорам.
В случае если число кандидатов в члены совета директоров, на которых распространяется ограничение, превышает количество, установленное законом или рекомендациями настоящего Кодекса, совету директоров совместно с исполнительными органами общества рекомендуется определить, какая кандидатура является лучшей с точки зрения возможности выполнения обязанностей члена совета директоров и кто из кандидатов пользуется наибольшим доверием акционеров. Остальным кандидатам желательно снять свои кандидатуры, а если этого не произойдет, совету директоров в процессе подготовки и проведения общего собрания следует довести до акционеров свои рекомендации по голосованию.
3. Обязанности членов совета директоров
3.1. Члены совета директоров должны добросовестно и разумно выполнять возложенные на них обязанности в интересах общества и всех его акционеров
3.1.1. Закон требует, чтобы члены совета директоров общества при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей действовали в интересах общества, осуществляли свои права и исполняли обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.
Состав акционеров общества, как правило, неоднороден. При этом акционеры преследуют свои интересы, которые могут быть различными и для реализации которых акционеры стремятся добиться избрания в совет директоров своих кандидатов. Тем не менее, члены совета директоров должны действовать в интересах общества, то есть с учетом интересов всех акционеров, независимо от того, кем были предложены их кандидатуры и кто из акционеров голосовал за их избрание.
Обязанность члена совета директоров действовать добросовестно и разумно означает проявлять при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей заботливость и осмотрительность, которых следует ожидать от хорошего руководителя.
Члены совета директоров несут ответственность перед обществом, что обязывает их при принятии решений, относящимся к компетенции совета директоров, руководствоваться основными целями и интересами общества. При этом, принимая такие решения, члены совета директоров должны отдавать предпочтение перспективам долгосрочных планов в ущерб краткосрочным интересам.
3.1.2. Эффективность работы членов совета директоров (прежде всего тех из них, которые не являются должностными лицами общества) в значительной мере зависит от формы, сроков и качества получаемой ими информации. Та информация, которая периодически предоставляется исполнительными органами, не всегда достаточна для надлежащего исполнения членом совета директоров своих обязанностей.
В этой связи члены совета директоров не только могут, но и, учитывая необходимость действовать разумно и добросовестно, должны потребовать предоставления им дополнительной информации.
3.1.3. Деятельность членов совета директоров в интересах общества требует доверия к ним со стороны акционеров и, следовательно, исключения возможности оказания какого-либо постороннего влияния на члена совета директоров с целью спровоцировать его на совершение действия или принятие решения в ущерб указанным интересам. В этой связи должны быть исключены сами основания для возникновения подобных ситуаций.
В частности, член совета директоров не должен принимать подарки от лиц, заинтересованных в принятии решений, связанных с исполнением им своих обязанностей (за исключением символических знаков внимания в соответствии с общепринятыми правилами вежливости или сувениров при проведении протокольных и иных официальных мероприятий).
3.1.4. Обязанности члена совета директоров не могут эффективно исполняться, если существует конфликт между интересами общества и личными интересами члена совета директоров. Особое значение указанное обстоятельство имеет для независимых директоров, поскольку наличие у них конфликта интересов не позволяет им должным образом исполнить свои обязанности. К возникновению конфликта интересов, в частности, может привести заключение сделок, в которых член совета директоров прямо или косвенно заинтересован, приобретение акций (долей) конкурирующих с обществом юридических лиц, а также занятие должностей в таких юридических лицах либо установление с ними договорных отношений. Поэтому членам совета директоров следует воздерживаться от действий, которые приведут к возникновению конфликта между их интересами и интересами общества, а в случае возникновения такого конфликта – раскрывать о нем информацию акционерам.
3.2. Члены совета директоров должны активно участвовать в заседаниях совета директоров и комитетов совета директоров
3.2.1. Избирая члена совета директоров, акционеры рассчитывают на то, что в своей работе в качестве члена совета директоров он максимально проявит личные и профессиональные качества. Поэтому каждому члену совета директоров следует активно участвовать в работе совета директоров, в частности, в обсуждении вопросов повестки дня заседаний совета директоров, в голосовании по этим вопросам, а также в работе комитетов совета директоров. В этой связи членам совета директоров рекомендуется заранее уведомлять совет директоров о невозможности своего участия в заседании совета директоров с объяснением причин. При этом основанием для неучастия члена совета директоров в заседаниях совета директоров могут являться только уважительные причины.
3.2.2. Закон предусматривает, что каждый член совета директоров вправе требовать созыва заседания совета директоров. Активное участие в деятельности совета директоров предполагает также, что каждый член совета директоров должен требовать созыва заседания совета директоров для обсуждения какого-либо вопроса, если, по его мнению, этот вопрос в интересах общества нуждается в оперативном обсуждении и принятии по нему решения совета директоров.
3.2.3. Члены совета директоров должны иметь достаточно времени для выполнения своих функций. Поэтому совету директоров общества следует разработать для своих членов рекомендации, касающиеся ограничения их участия в работе советов директоров других обществ. Члены совета директоров общества должны учитывать эти рекомендации при выдвижении своей кандидатуры в состав советов директоров других обществ или при принятии предложений о выдвижении их кандидатур.
3.3. Член совета директоров не должен разглашать или использовать в личных интересах и в интересах третьих лиц конфиденциальную информацию об обществе
Использование конфиденциальной информации об обществе может подорвать доверие к обществу, а также нанести ущерб акционерам и кредиторам общества. В этой связи членам совета директоров следует принимать меры для защиты такой информации. Кроме того, члены совета директоров, имеющие доступ к конфиденциальной информации об обществе, не должны сообщать ее иным лицам, не имеющим доступа к такой информации, а также использовать ее в своих интересах или в интересах других лиц.
Для создания эффективного механизма предотвращения и выявления случаев использования конфиденциальной информации в обществе рекомендуется предусмотреть обязанность членов совета директоров письменно уведомлять совет директоров о намерении совершить сделки с ценными бумагами общества или его дочерних (зависимых) обществ, а также раскрывать информацию о совершенных ими сделках с такими ценными бумагами в порядке, установленном для раскрытия информации о существенных фактах.
3.4. Обязанности членов совета директоров должны быть четко сформулированы и закреплены во внутренних документах общества
Знание каждым членом совета директоров своих обязанностей и предоставленных ему прав имеет принципиальное значение для обеспечения эффективности осуществления функций совета директоров. Кроме того, четкое определение обязанностей членов совета директоров увеличивает возможность привлечения их к ответственности в случаях, предусмотренных законом. В этой связи рекомендуется разработать и закрепить во внутренних документах общества перечень обязанностей членов совета директоров, с максимальной степенью подробности и полноты описывающий обязанности членов совета директоров, исполнение которых позволит им наиболее эффективно осуществлять свои функции.
Вместе с тем, исполнение обязанностей, возложенных на членов совета директоров, невозможно без наделения их соответствующими правами. Поэтому во внутренних документах общества рекомендуется также определить перечень прав, предоставляемых членам совета директоров, предусмотрев, в частности, их право требовать получения необходимой информации, а также задавать вопросы исполнительным органам общества и получать на ответы них.
4. Организация деятельности совета директоров
4.1. Председатель совета директоров должен обеспечивать эффективную организацию деятельности совета директоров и взаимодействие его с иными органами общества
4.1.1. Совет директоров возглавляется председателем, который призван обеспечить успешное решение советом директоров его задач. Председатель совета директоров должен организовать выработку наиболее эффективных решений по вопросам повестки дня заседания совета директоров и, при необходимости, свободное обсуждение этих вопросов, а также доброжелательную и конструктивную атмосферу проведения заседаний совета директоров. Для этого во внутренних документах общества рекомендуется предусмотреть обязанность председателя совета директоров принимать все меры по своевременному предоставлению членам совета директоров информации, необходимой для принятия решений по вопросам повестки дня, поощрять членов совета директоров к свободному выражению своих мнений по указанным вопросам и их открытому обсуждению, брать на себя инициативу при формулировании проектов решений по рассматриваемым вопросам, внимательно выслушивать предложения членов совета директоров и принимать по ним мотивированные решения.
4.1.2. Председатель совета директоров должен немедленно принимать все необходимые меры по разрешению возникающих между членами совета директоров конфликтов. При этом он должен проявлять принципиальность и руководствоваться интересами акционеров общества.
4.1.3. Председатель совета директоров должен поддерживать постоянные контакты с иными органами и должностными лицами общества. Такие контакты должны иметь своей целью не только своевременное получение максимально полной и достоверной информации, необходимой для принятия советом директоров решений, но и обеспечение там, где это возможно, эффективного взаимодействия этих органов и должностных лиц между собой и с третьими лицами.
4.1.4. Председатель совета директоров должен обеспечивать эффективную работу комитетов совета директоров, принимая на себя инициативу в выдвижении членов совета директоров в состав того или иного комитета, исходя из их профессиональных и личных качеств и учитывая предложения членов совета директоров по формированию комитетов, непосредственно участвуя в работе комитетов, обеспечивая в случае необходимости вынесение вопросов, рассматриваемых комитетом, на рассмотрение совета директоров в целом. Председатель совета директоров должен также принять все необходимые организационные меры для обеспечения эффективной работы комитетов совета директоров.
4.1.5. Способность председателя совета директоров надлежащим образом исполнять свои обязанности зависит не только от наличия у него соответствующих полномочий, которые должны быть максимально полно установлены внутренними документами общества, но и от его личных и профессиональных качеств. Председателем совета директоров должно быть лицо, имеющее безупречную репутацию как профессионала в сфере деятельности общества и значительный опыт работы на руководящих должностях, в отношении которого отсутствуют какие-либо сомнения в честности, принципиальности, приверженности интересам общества, пользующееся безусловным доверием акционеров и членов совета директоров.
4.2. Заседания совета директоров должны проводиться регулярно в соответствии со специально разработанным планом
4.2.1. Совет директоров должен функционировать эффективно и рационально, с тем чтобы обеспечить оптимальный процесс принятия управленческих решений в интересах общества и акционеров. Поэтому очень важно, чтобы заседания совета директоров проводились регулярно.
Заседания совета директоров рекомендуется проводить по мере необходимости, но не реже одного раза в месяц, в соответствии с утвержденным советом директоров планом проведения заседаний совета директоров на срок его полномочий, содержащим перечень вопросов, которые будут рассматриваться на соответствующих заседаниях. Такой план должен формироваться с учетом мнения лиц и органов, имеющих в соответствии с законом и уставом общества право требовать созыва заседания совета директоров.
4.2.2. Не позднее одного месяца с момента проведения общего собрания акционеров, на котором был избран совет директоров, рекомендуется проводить первое заседание совета директоров для подтверждения либо корректировки приоритетных направлений деятельности совета директоров, формирования его комитетов и избрания председателей комитетов, а также для принятия решения о начале работы по подготовке финансово-хозяйственного плана на следующий финансовый год.
4.2.3. Не реже одного раза в год совету директоров рекомендуется обсуждать стратегию и риски, связанные с деятельностью общества, а также результаты оценки систем внутреннего контроля.
Кроме того, наблюдательный совет должен оценивать стратегию и цели, сформулированные в предшествующие периоды, в сравнении с достигнутыми результатами. Факт проведения таких обсуждений должен упоминаться в отчете наблюдательного совета, входящем в состав годового отчета общества. При этом наблюдательный совет не обязан сообщать содержание таких обсуждений.
4.2.4. Для обеспечения эффективности работы совета директоров рекомендуется разработать и закрепить во внутренних документах общества порядок проведения заседаний совета директоров.
4.3. В обществе должна допускаться возможность проведения заседаний совета директоров как в очной, так и в заочной формах
Наилучшей формой проведения заседания совета директоров является очная форма, которая дает возможность обсуждения вопросов повестки дня членами совета директоров. Такое обсуждение возможно только в случае совместного присутствия членов совета директоров в месте проведения заседания.
При проведении заседаний совета директоров в очной форме должно учитываться письменное мнение отсутствующего члена совета директоров. При этом голос такого члена совета директоров не должен учитываться при определении кворума на заседании совета директоров.
Учитывая необходимость оперативного решения вопросов, относящихся к компетенции совета директоров, в уставе или во внутренних документах общества рекомендуется предусмотреть возможность проведения заседаний совета директоров в заочной форме. В этом случае необходимо определить порядок и сроки направления каждому члену совета директоров бюллетеня для голосования и получения заполненного бюллетеня. При определении указанных сроков следует исходить из того, что они должны быть достаточными для получения бюллетеней и принятия решений по содержащимся в них вопросах.
4.4. Форма проведения заседания совета директоров должна определяться с учетом важности вопросов повестки дня
Учитывая, что только очная форма проведения заседаний совета директоров позволяет организовать обсуждение вопросов повестки дня, наиболее важные вопросы должны решаться на заседаниях, проводимых в очной форме.
На очных заседаниях следует принимать решения, по крайней мере, по следующим вопросам: (1) утверждение приоритетных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана общества; (2) созыв годового общего собрания акционеров и принятие решений, необходимых для его созыва и проведения; (3) предварительное утверждение годового отчета общества; (4) созыв или отказ в созыве внеочередного общего собрания акционеров; (5) избрание и переизбрание председателя совета директоров; (6) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий; (7) приостановление полномочий лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества (генерального директора, управляющего управляющей организации), и назначение временного единоличного исполнительного органа общества (генерального директора); (8) вынесение на рассмотрение общего собрания акционеров предложений о реорганизации или ликвидации общества.
4.5. Порядок созыва и подготовки к проведению заседания совета директоров должен обеспечивать членам совета директоров возможность надлежащим образом подготовиться к его проведению
4.5.1. Этап созыва и подготовки к проведению заседания совета директоров важен для обеспечения принятия взвешенных решений. Для этого уведомление членов совета директоров о созыве заседания совета директоров, форме проведения и повестке дня этого заседания необходимо осуществлять в срок, позволяющий им выработать позицию по вопросам повестки дня.
4.5.2. Принятие решений по вопросам повестки дня заседания совета директоров невозможно без изучения материалов, относящихся к вопросам повестки дня и необходимых для выработки позиции по этим вопросам. Поэтому одновременно с уведомлением о созыве заседания совета директоров членам совета директоров должны быть направлены (предоставлены) указанные материалы.
Перед обсуждением вопросов, предварительное рассмотрение которых осуществлялось комитетами совета директоров, члены совета директоров должны иметь возможность заранее ознакомиться с заключениями соответствующих комитетов.
4.5.3. Внутренними документами общества должны быть предусмотрены наиболее приемлемые для членов совета директоров форма уведомления о заседании совета директоров и порядок направления (предоставления) информации (в том числе посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи).
4.6. Членам совета директоров следует обеспечить возможность получения всей информации, необходимой для исполнения их обязанностей
В связи с тем, что закон возлагает на членов совета директоров определенную ответственность за принятые ими решения, очень важно, чтобы члены совета директоров были должным образом информированы. Они могут добросовестно и разумно исполнять свои обязанности, только если получают всю необходимую информацию, имеют возможность задавать вопросы исполнительным органам и должностным лицам общества и получать на них ответы.
Поэтому в обществе необходимо создать систему, обеспечивающую регулярное поступление информации о наиболее важных событиях в финансово-хозяйственной деятельности общества, а также иных событиях, затрагивающих интересы акционеров.
Кроме того, в договорах, заключаемых с генеральным директором, членами правления и руководителями основных структурных подразделений общества, следует предусмотреть их обязанность своевременно предоставлять полную и достоверную информацию по вопросам повестки дня заседаний совета директоров и по запросам членов совета директоров, а также определить ответственность за неисполнение указанной обязанности.
При этом следует предусмотреть, что информация предоставляется исполнительными органами в соответствии с установленными в обществе процедурами, в частности, если в обществе введена должность секретаря общества, – через секретаря общества.
4.7. В совете директоров создаются комитеты для предварительного рассмотрения наиболее важных вопросов, относящихся к компетенции совета директоров
4.7.1. Необходимым условием эффективного осуществления функций совета директоров является создание комитетов совета директоров, которые бы предварительно рассматривали наиболее важные вопросы, относящиеся к компетенции совета директоров, и предоставляли совету директоров рекомендации для принятия решений по таким вопросам. С учетом основных функций совета директоров в обществе рекомендуется создать комитеты по стратегическому планированию, по кадрам и вознаграждениям, по урегулированию корпоративных конфликтов, а при необходимости также другие комитеты.
Создание таких комитетов, состоящих из членов совета директоров, обладающих большим опытом и знаниями в соответствующей сфере, повысит эффективность и качество работы совета директоров, и, как следствие, создаст эффективные механизмы контроля за деятельностью исполнительных органов.
4.7.2. В целях упорядочения деятельности комитетов совета директоров желательно, чтобы они осуществляли свою деятельность в соответствии с внутренними документами общества, утверждаемыми советом директоров и предусматривающими порядок формирования и деятельности комитетов.
При этом следует предусмотреть, что членами комитетов могут быть только члены совета директоров, обладающие необходимыми знаниями и опытом в сфере деятельности комитета. При этом в случае необходимости к работе комитета могут привлекаться эксперты, обладающие необходимыми профессиональными знаниями для выполнения функций комитета.
Количественный состав комитетов следует определять таким образом, чтобы он позволял проводить всестороннее обсуждение рассматриваемых вопросов с учетом различных мнений.
Поскольку участие в работе комитета требует от членов совета директоров обстоятельного рассмотрения каждого вопроса, обсуждаемого на комитете, следует ограничить возможность участия членов совета директоров в работе нескольких комитетов.
4.7.3. Основная роль в организации деятельности комитета принадлежит его председателю, главной задачей которого является обеспечение объективности при выработке комитетом рекомендаций совету директоров. Поэтому комитеты совета директоров должны возглавляться членами совета директоров, не являющимися должностными лицами общества.
4.8. Комитет по стратегическому планированию способствует повышению эффективности деятельности общества в долгосрочной перспективе
Комитет по стратегическому планированию призван играть основную роль в определении стратегических целей деятельности общества, разработке приоритетных направлений его деятельности, выработке рекомендаций по дивидендной политике общества, оценке эффективности деятельности общества в долгосрочной перспективе и выработке рекомендаций совету директоров по корректировке существующей стратегии развития общества, исходя из необходимости увеличения эффективности деятельности общества с учетом тенденций на товарных рынках и рынках капитала, результатов деятельности общества и его конкурентов, а также других факторов.
4.9. Комитет по кадрам и вознаграждениям способствует привлечению к управлению обществом квалифицированных специалистов и созданию необходимых стимулов для их успешной работы
4.9.1. К функциям комитета по кадрам и вознаграждениям рекомендуется отнести: (1) выработку политики общества в области вознаграждения, которая определяет принципы и критерии определения размера вознаграждения генерального директора, членов правления, руководителей основных структурных подразделений общества и иных выплат в пользу указанных лиц за счет общества (в том числе страхование жизни, здоровья, негосударственное пенсионное обеспечение), а также критерии оценки их деятельности; (2) определение критериев подбора кандидатов на должности генерального директора, членов правления, руководителей основных структурных подразделений общества; (3) разработку условий договоров с генеральным директором и членами правления; (4) предварительную оценку кандидатов на должности генерального директора и членов правления общества; (5) регулярную оценку деятельности генерального директора и членов правления общества и подготовку для совета директоров предложений по возможности их повторного назначения.
4.9.2. При определении критериев отбора кандидатов на должности генерального директора, членов правления, руководителей основных структурных подразделений общества, а также при выработке политики в области вознаграждения необходимо учитывать круг обязанностей, требуемые вид и уровень квалификации, опыт, личные и деловые качества кандидатов, уровень оплаты труда, сложившийся в данном обществе и по отрасли в целом, а также принимать во внимание финансовое положение общества. Комитету по кадрам и вознаграждениям следует осуществлять постоянный мониторинг соответствия указанных критериев и политики в области вознаграждения стратегии развития общества, его финансовому положению, а также ситуации на рынке труда.
При выработке предложений по определению размера вознаграждения лица, назначаемого на должность генерального директора или члена правления общества, комитет руководствуется существующей в обществе политикой в области вознаграждения, интересами акционеров и стратегией развития общества.
4.9.3. С целью обеспечения должной объективности рекомендаций комитета по кадрам и вознаграждениям в состав этого комитета рекомендуется включать только независимых директоров. В тех случаях, когда это невозможно в силу объективных причин, комитет должен возглавляться независимым директором и состоять из членов совета директоров, не являющихся должностными лицами общества.
4.10. Комитет совета директоров по урегулированию корпоративных конфликтов способствует предотвращению и эффективному разрешению споров с участием акционеров общества
Одним из важных условий обеспечения прав и интересов акционеров является создание в обществе механизма, позволяющего разрешать конфликты, возникающие внутри общества, а также между обществом и акционерами. Существенную роль в разрешении таких конфликтов призван играть комитет совета директоров по урегулированию корпоративных конфликтов.
Для объективной оценки корпоративного конфликта и его эффективного урегулирования в состав комитета рекомендуется включать только независимых директоров. В тех случаях, когда это невозможно в силу объективных причин, комитет, по крайней мере, должен возглавляться независимым директором и состоять из членов совета директоров, не являющихся должностными лицами общества.
4.11. Акционеры общества должны иметь право требовать созыва заседания совета директоров
Выбирая совет директоров, акционеры полагают, что его члены обладают достаточными знаниями и будут добросовестно выполнять возложенные на них обязанности. Облеченный доверием акционеров, совет директоров должен действовать в их интересах, однако, если акционеры решат, что совет директоров не в полной мере учитывает их интересы, они должны иметь возможность оказать влияние на деятельность совета директоров. Законом предусмотрен только один способ влияния на совет директоров – его переизбрание. Однако, хоть этот способ и очень действенный, он не должен исключать существование других. В частности, акционерам необходимо предоставить возможность инициировать рассмотрение на заседании совета директоров вопросов, которые, по мнению акционеров, важны для общества.
В то же время совет директоров является самостоятельным органом общества, который не должен быть подвержен неоправданному влиянию со стороны других органов общества и акционеров. С учетом этого в уставе общества или во внутреннем документе, регламентирующем деятельность совета директоров, рекомендуется предусмотреть право акционеров, владеющих двумя и более процентами голосующих акций, требовать проведения заседания совета директоров для рассмотрения вопросов, перечень которых также следует определить в уставе или во внутреннем документе общества.
4.12. При принятии решений по наиболее важным вопросам деятельности общества в заседании совета директоров должно участвовать квалифицированное большинство избранных членов совета директоров
Закон предусматривает, что кворум для проведения заседания совета директоров определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров. В целях обеспечения максимального учета мнения всех членов совета директоров при принятии решений по наиболее важным вопросам деятельности общества рекомендуется в уставе или во внутренних документах общества установить более высокие требования к кворуму. В частности, для утверждения приоритетных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана общества, утверждения дивидендной политики общества, вынесения на общее собрание акционеров вопросов о реорганизации или ликвидации общества, уменьшения (увеличения) уставного капитала общества, а также подготовки рекомендаций по размеру годовых дивидендов кворум должен составлять квалифицированное большинство в две трети от числа избранных членов совета директоров.
4.13. Для установления реального механизма ответственности членов совета директоров в обществе необходимо вести подробные протоколы заседаний совета директоров
4.13.1. Закон возлагает ответственность за принятые советом директоров решения, повлекшие причинение обществу убытков, только на тех членов совета директоров, которые голосовали за принятие таких решений. Поэтому важно обеспечить ведение подробных протоколов заседаний совета директоров, в которых отражался бы весь ход обсуждения вопросов с детальным изложением предложений и аргументов, выдвигавшихся в ходе заседания каждым из членов совета директоров. Кроме того, необходимо обеспечить, чтобы вместе с протоколами заседаний совета директоров хранились бюллетени, принимавшие участие в голосовании по вопросам повестки дня заседаний совета директоров, а также письменные мнения членов совета директоров, отсутствовавших на заседаниях.
4.13.2. Каждому члену совета директоров должна обеспечиваться возможность получения полной информации о ходе обсуждения вопросов повестки дня на заседаниях совета директоров в случаях, если он отсутствовал на этих заседаниях. Для этого следует установить процедуру, в соответствии с которой всем членам совета директоров направляются копии протоколов заседаний совета директоров, а в случае проведения заседания в заочной форме – отчеты об итогах голосования.
5. Вознаграждение членов совета директоров
5.1. Размер вознаграждения членов совета директоров должен определяться на основе оценки их деятельности
5.1.1. Закон предусматривает возможность выплаты членам совета директоров вознаграждения и компенсации расходов по решению общего собрания акционеров. Размеры вознаграждения целесообразно соотносить с результатами деятельности общества, а размеры компенсаций должны возмещать разумные расходы, связанные с исполнением членами совета директоров своих обязанностей. При этом в отношении членов совета директоров, не являющихся должностными лицами общества, рекомендуется не ограничиваться лишь компенсацией расходов, связанных с исполнением ими своих обязанностей, а внедрить практику выплаты им регулярного вознаграждения как средства повышения эффективности их деятельности и основания для повышения требований к качеству их работы.
В обществе следует установить критерии, в соответствии с которыми определяется размер вознаграждения членов совета директоров. При определении этих критериев необходимо руководствоваться тем, что к работе в совете директоров должны привлекаться квалифицированные специалисты, имеющие необходимые знания и опыт руководящей работы, а также тем, что для успешной деятельности общества члены совета директоров должны иметь определенные стимулы к максимальному использованию своих знаний и способностей.
5.1.2. Основным критерием определения размера вознаграждения членов совета директоров должны стать результаты деятельности общества и оценка вклада каждого члена совета директоров в их достижение.
Оценка работы совета директоров как коллективного органа должна, прежде всего, определяться его вкладом в деятельность общества в целом. В частности, необходимо оценить, насколько решения совета директоров повлияли на результаты деятельности общества, какова эффективность контроля совета директоров за деятельностью исполнительных органов.
Оценка деятельности каждого из членов совета директоров должна основываться, в первую очередь, на его вкладе в работу совета директоров. При этом следует учитывать регулярность посещения им заседаний совета директоров, степень его готовности к заседаниям и активность участия в них, независимость и объективность суждений, соблюдение им этических норм.
5.1.3. Критерии определения размера вознаграждения членов совета директоров, а также критерии оценки деятельности совета директоров и его членов должны разрабатываться комитетом совета директоров по кадрам и вознаграждениям и одобряться советом директоров. Поскольку данные критерии оказывают существенное влияние на деятельность совета директоров, следует включить их во внутренний документ общества, регулирующий деятельность совета директоров. Тем самым будет создан прозрачный и доступный акционерам механизм контроля за деятельностью членов совета директоров и назначения им вознаграждения.
5.1.4. В годовом отчете общества следует отражать результаты оценки деятельности совета директоров и каждого члена совета директоров, а также информацию об общей сумме, выплаченной в качестве вознаграждения и (или) компенсаций членам совета директоров.
6. Ответственность членов совета директоров
6.1. Члены совета директоров должны нести ответственность за ненадлежащее исполнение ими своих обязанностей
6.1.1. Одним из эффективных средств обеспечения надлежащего исполнения членами совета директоров своих обязанностей является предусмотренная законом ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями. Общество должно пользоваться правом требовать возмещения убытков от членов совета директоров не только для того, что бы возместить понесенные им потери, но также и для того, что бы стимулировать действующих членов совета директоров исполнять свои обязанности надлежащим образом.
Вместе с тем, необходимо иметь в виду, что управление обществом представляет собой сложный процесс, сопряженный с возможностью того, что решения, принятые советом директоров в результате разумного и добросовестного исполнения их обязанностей, окажутся все же неверными и повлекут негативные материальные последствия для общества.
Поскольку одним из основанием ответственности члена совета директоров является вина, то привлечение его к ответственности зависит действовал ли член совета директоров при исполнении своих обязанностей разумно и добросовестно, то есть проявил ли он заботливость и осмотрительность, которые следует ожидать от хорошего руководителя, и принял ли он все меры для надлежащего исполнения своих обязанностей. Так, нельзя считать виновным члена совета директоров, который хотя и голосовал за решение, ставшее причиной убытков общества, но не имел при этом личной заинтересованности, и тщательно изучил при этом необходимую информацию, на достоверность которой можно было разумно полагаться.
Соблюдение данного подхода является чрезвычайно важным, поскольку в противном случае совет директоров может утратить инициативу и стать препятствием для успешной деятельности акционерного общества. Действительно, для того, что бы избежать ответственности, члены совета директоров будут стремится голосовать против или не принимать участия в голосовании по многим вопросам. С учетом этого общество должно воздерживаться от предъявления исков к членам совета директоров о возмещении убытков, без должной уверенности в том, что в их действиях присутствует вина.
6.1.2. По мере развития общества увеличивается размер потенциальных убытков, которые могут быть причинены обществу действиями членов совета директоров. Поэтому возложение на них гражданско-правовой ответственности становится все менее эффективным средством возместить такие убытки,
Для обеспечения должной эффективности применения этих мер обществу рекомендуется за счет собственных средств осуществлять страхование ответственности членов совета директоров, с тем чтобы в случае причинения убытков обществу или третьим лицам действиями членов совета директоров эти убытки могли быть возмещены. При этом, однако, следует избегать поощрения членов совета директоров к принятию безответственных решений.
Внедрение такого механизма позволит не только повысить эффективность гражданско-правовой ответственности, но и привлечь к работе в совете директоров компетентных специалистов, которые в противном случае опасались бы предъявления к ним крупных исков.
Глава 4. Исполнительные органы общества
Исполнительные органы общества, к которым относятся коллегиальный исполнительный орган (правление) и единоличный исполнительный орган (генеральный директор), являются ключевым звеном структуры корпоративного управления. В то время как совет директоров выполняет функции системы сдержек и противовесов в отношении действий исполнительных органов, генеральный директор и члены правления выполняет функцию контроля за руководителями среднего звена, работающими в конкретных подразделениях общества.
Закон предусматривает обязательное создание в обществе исполнительных органов, на которые возлагается текущее руководство деятельностью общества, что предполагает их ответственность за реализацию целей, стратегии и политики общества.
Исполнительные органы обязаны в равной степени служить интересам общества и его акционеров, то есть таким образом осуществлять руководство деятельностью общества, чтобы обеспечить как получение дивидендов акционерами, так и возможность развития самого общества.
Для достижения этих целей исполнительные органы решают, прежде всего, следующие задачи: отвечают за реализацию финансово-хозяйственного плана общества и добросовестно, своевременно и эффективно исполняют решения совета директоров общества, общего собрания акционеров.
Выполняя отведенные им функции, исполнительные органы обладают значительными полномочиями по распоряжению активами общества, поэтому работа исполнительных органов должна быть организована таким образом, чтобы исключить недоверие к ним со стороны акционеров. Доверие же должно обеспечиваться как высокими требованиями к личностным и профессиональным качествам должностных лиц исполнительных органов, так и существующими в обществе процедурами, ставящими их под эффективный контроль акционеров.
1. Компетенция исполнительных органов
1.1. Обществам рекомендуется создавать коллегиальный исполнительный орган, к компетенции которого следует отнести решение наиболее сложных вопросов руководства текущей деятельности общества
1.1.1. Закон допускает возможность создания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). При этом распределение компетенции между единоличным и коллегиальным исполнительными органами общества он оставляет на усмотрение общества. Такой подход основан на том, что руководство текущей деятельностью общества предполагает необходимость решения ряда вопросов, которые целесообразно решать не единолично, а коллегиально. К их числу следует отнести вопросы, выходящие за рамки обычной хозяйственной деятельности общества, и вопросы, которые, хоть и находятся в рамках обычной хозяйственной деятельности общества, но решение которых может оказать значительное влияние на общество.
В связи с этим обществам рекомендуется создавать коллегиальный исполнительный орган, к компетенции которого следует отнести соответствующие вопросы. При этом компетенция коллегиального исполнительного органа должна быть определена исчерпывающим образом, чтобы исключить неясность в отношении разграничения ее с компетенцией единоличного исполнительного органа.
1.1.2. К компетенции коллегиального исполнительного органа общества рекомендуется отнести, в первую очередь, организацию разработки важнейших документов общества – основных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана общества, а также утверждение внутренних документов общества по вопросам, отнесенным к компетенции исполнительных органов.
1.1.3. Желательно, чтобы коллегиальный исполнительный орган одобрял сделки общества на сумму 5 и более процентов стоимости активов общества и принимал решение об обращении в суд, если сумма исковых требований составляет 5 и более процентов стоимости активов общества. К компетенции коллегиального исполнительного органа общества рекомендуется также отнести одобрение сделок с недвижимостью, получение обществом кредитов, если совершение таких сделок не относится к обычной хозяйственной деятельности общества.
1.1.4. К компетенции коллегиального исполнительного органа общества следует отнести ряд вопросов по взаимодействию с филиалами и представительствами, с дочерними обществами, а также с иными организациями, на которые общество может оказывать влияние, в том числе (1) принятие решений о назначении руководителей филиалов и представительств общества; (2) принятие решений по вопросам повестки дня общих собраний дочерних обществ (высших органов управления иных организаций), единственным участником которых является общество, кроме случаев, когда принятие таких решений относится к компетенции совета директоров общества; (3) назначение лиц, представляющих общество на общих собраниях акционеров обществ (высших органах управления иных организациях), участником которых является общество, и выдача им инструкций по голосованию; (4) выдвижение кандидатур единоличных исполнительных органов, (управляющих, управляющих организаций), членов коллегиальных исполнительных органов, членов советов директоров обществ, а также кандидатур в иные органы управления организаций, участником которых является общество.
1.1.5. Коллегиальному исполнительному органу общества целесообразно передать утверждение правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций для всех категорий работников общества, внутреннего документа, регламентирующего наложение взысканий и применение поощрений, а также рассмотрение и принятие решения о заключении коллективных договоров и соглашений.
1.2. Исполнительные органы должны действовать в соответствии с финансово-хозяйственным планом общества
Деятельность общества осуществляется на основе финансово-хозяйственного плана, ежегодно утверждаемого советом директоров. Роль данного документа заключается в том, чтобы быть руководством при осуществлении текущей деятельности общества, а его исполнение – главным критерием оценки эффективности деятельности исполнительных органов, ответственных за руководство текущей деятельностью общества. Финансово-хозяйственный план не ограничивает инициативу исполнительных органов, однако исполнительный орган должен получить согласие совета директоров на действия, которые выходят за рамки финансово-хозяйственного плана.
В связи с этим обществу рекомендуется во внутренних документах определить процедуру согласования операций, которые выходят за рамки финансово-хозяйственного плана.
2. Состав и формирование исполнительных органов
2.1. Состав исполнительных органов общества должен обеспечивать наиболее эффективное осуществление функций, возложенных на исполнительные органы
2.1.1. Для исполнения обязанностей генерального директора и члена правления общества физическое лицо должно обладать профессиональной квалификацией, необходимой для руководства текущей деятельностью общества. Это не означает, что генеральный директор и все члены правления должны быть специалистами в сфере хозяйственной деятельности, однако желательно, чтобы в состав правления входили лица, имеющие специальные знания в сфере деятельности общества.
Что касается генерального директора общества, то желательно, чтобы на эту должность назначались лица, имеющие квалификацию как в сфере деятельности общества, так и в сфере управления.
Конкретные требования к членам правления и генеральному директору общества должны быть установлены внутренними документами общества.
2.1.2. Генеральный директор и члены правления должны заботиться об интересах общества. В связи с этим следует избегать назначения (избрания) на соответствующие должности лиц, в отношении которых могут быть сомнения в том, что они будут действовать в интересах общества. В частности, не рекомендуется включать в исполнительные органы лиц, привлекавшихся к уголовной ответственности за преступления в сфере экономической деятельности или за преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления, а также к ответственности за административные правонарушения в области финансов и рынка ценных бумаг.
Не рекомендуется также назначать на должности генерального директора и членов правления лиц, которые занимали аналогичные должности в других предприятиях на момент их объявления банкротом.
2.1.3. Наличие у членов правления и генерального директора общества конфликта интересов, вызванного их участием, членством в органах управления или занятием должностей в иных юридических лицах – конкурентах общества, является основанием сомневаться в том, что они будут действовать исключительно в интересах общества.
Поэтому генеральным директором или членом правления общества не рекомендуется назначать (избирать) лицо, являющееся участником, должностным лицом или иным работником юридического лица, конкурирующего с обществом.
2.1.4. Генеральный директор – это, прежде всего, лицо, которому акционеры доверили руководство текущей деятельностью общества, то есть ежедневное решение вопросов, возникающих в ходе его хозяйственной деятельности. Решение этих вопросов зависит от личных качеств и профессиональной квалификации генерального директора, благодаря которым он и был назначен (избран) на соответствующую должность.
Однако доверие предполагает большую ответственность. Акционеры вправе ожидать, что генеральный директор проявит свои личные качества и профессиональную квалификацию в ежедневном руководстве обществом. Очевидно, что этому может препятствовать занятость генерального директора на других должностях, а также осуществление им иной деятельности, которая будет отнимать у него значительное время и тем самым препятствовать выполнению им своих обязанностей.
В этой связи рекомендуется, чтобы генеральный директор не осуществлял никакой иной деятельности, помимо руководства текущей деятельностью общества. Исключением их этого правила является членство генерального директора в советах директоров иных юридических лиц, если это необходимо для обеспечения интересов общества, например, в советах директоров дочерних обществ. В любом случае, генеральный директор должен иметь достаточно времени для надлежащего исполнения возложенных на него обязанностей по руководству обществом.
2.1.5. Члены правления – это те лица, которые несут ответственность за руководство текущей деятельностью общества. Для эффективного исполнения данной задачи они должны обладать достаточной информацией о текущих проблемах деятельности общества и работать непосредственно с руководителями его среднего звена.
В связи с этим представляется целесообразным, чтобы члены правления отвечали за организацию деятельности основных структурных подразделений общества. Причем члены правления могут как курировать деятельность отдельных подразделений общества, так и непосредственно возглавлять их.
Рекомендуется, чтобы принципы формирования правления общества были утверждены советом директоров.
2.1.6. В соответствии с законом общее собрание акционеров может принять решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации или управляющему.
Предлагая общему собранию акционеров управляющую организацию для утверждения, совету директоров следует предоставить акционерам полную информацию об управляющей организации, включая информацию о рисках, связанных с передачей полномочий управляющей организации, и обосновать необходимость такой передачи.
Генеральный директор и члены правления управляющей организации либо управляющий общества должны соответствовать требованиям, рекомендуемым для членов правления (генерального директора) общества. Дополнительные требования могут быть предусмотрены внутренними документами общества.
3. Обязанности исполнительных органов
3.1. Единоличный исполнительный орган и члены коллегиального исполнительного органа должны разумно и добросовестно действовать в интересах общества и всех его акционеров
3.1.1. Закон требует, чтобы генеральный директор (управляющий, управляющая организация) и члены правления при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей действовали в интересах общества добросовестно и разумно. Обязанность указанных лиц действовать добросовестно и разумно означает, что они должны проявлять при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей заботливость и осмотрительность, которых следует ожидать от хорошего руководителя.
3.1.2. Деятельность исполнительных органов в интересах общества требует доверия к ним со стороны акционеров и, следовательно, исключения возможности оказания какого-либо постороннего влияния на генерального директора или члена правления с целью спровоцировать его на совершение им действий или принятия решений в ущерб указанным интересам. В этой связи должны быть исключены основания для возникновения подобных ситуаций.
В частности, генеральный директор или член правления не должны принимать подарки от лиц, заинтересованных в принятии ими решений в связи с исполнением своих обязанностей (за исключением символических знаков внимания в соответствии с общепринятыми правилами вежливости и сувениров при проведении протокольных и иных официальных мероприятий).
3.2. Исполнительные органы не должны разглашать или использовать в личных интересах и в интересах третьих лиц конфиденциальную информацию об обществе
Любая информация об обществе имеет существенное значение для общества и его акционеров, она является его “собственностью”.
Использование же конфиденциальной информации об обществе может причинить обществу и его акционерам значительные убытки.
В этой связи исполнительные органы должны принимать меры для защиты такой информации. Генеральный директор и члены правления, имеющие доступ к конфиденциальной информации об обществе, не должны сообщать ее иным лицам, не имеющим доступа к такой информации, а также использовать ее в своих интересах или в интересах других лиц.
3.3. Исполнительные органы должны учитывать интересы третьих лиц для обеспечения эффективной деятельности общества
Главной задачей деятельности исполнительных органов является обеспечение эффективной работы общества. Однако это невозможно без учета интересов других лиц – работников, контрагентов, государства и муниципальных образований, на территории которых находится общество или его обособленные структурные подразделения.
Исполнительные органы общества, являющегося градообразующим предприятием, должны учитывать то влияние, которое могут оказать принятые ими решения на экономику и положение населения соответствующего населенного пункта.
3.4. Исполнительные органы должны создавать атмосферу заинтересованности работников общества в эффективной работе общества
Исполнительные органы должны стремиться к тому, чтобы каждый работник дорожил своей работой в обществе, осознавал, что от результатов работы общества в целом зависит его материальное положение.
При установлении работникам заработной платы и иных выплат следует учитывать производительность труда и другие факторы, влияющие на оплату труда. Обществу рекомендуется разработать критерии определения заработной платы, которые должны регулярно анализироваться, исходя из общих тенденций на рынке труда, и при необходимости пересматриваться.
В обществе рекомендуется организовать регулярные консультации исполнительных органов с работниками в связи с намерением исполнительных органов принять решение, которое будет напрямую влиять на условия труда работников. Эти консультации позволят исполнительному органу выяснить мнение работников и учесть его при принятии решения и тем самым будут способствовать эффективному вовлечению работников в процесс принятия решений, непосредственно затрагивающих их интересы.
О принятых исполнительными органами решениях, которые могут оказать влияние на условия труда, исполнительным органам следует своевременно информировать работников.
Исполнительные органы, кроме того, должны реализовывать политику общества, направленную на обеспечение здоровья работников и безопасности их труда, анализировать результаты реализации этой политики и в случае необходимости предлагать совету директоров меры по ее совершенствованию, если для принятия данных мер необходимо решение совета директоров.
4. Организация работы исполнительных органов
4.1. Организация проведения заседаний коллегиального исполнительного органа должна обеспечить эффективность его деятельности
4.1.1. Выполнение возложенных на исполнительные органы обязанностей невозможно без проведения плановых заседаний, которые рекомендуется проводить не реже одного раза в неделю. Кроме того, так как коллегиальный исполнительный орган создан для решения текущих вопросов, любой член коллегиального исполнительного органа вправе вносить предложения о созыве внеочередного заседания коллегиального исполнительного органа и предлагать вопросы, которые, по его мнению, целесообразно рассмотреть на данном заседании.
4.1.2. В обществе необходимо обеспечить такие условия, чтобы все члены правления заблаговременно получали уведомление о предстоящем заседании правления.
Уведомление не обязательно должно быть направлено в письменном виде, но срок до назначенного заседания должен быть достаточным, с тем чтобы позволить членам правления определиться по вопросам повестки дня.
4.1.3. Согласно законодательству не требуется извещать членов правления о теме предстоящего заседания. Однако предварительное ознакомление с вопросами повестки дня сделает более конструктивным обсуждение вопросов и, соответственно, может значительно повысить эффективность работы правления.
В связи с этим вместе с уведомлением о заседании правления рекомендуется направлять повестку дня данного заседания.
4.1.4. Все члены правления имеют право на получение информации, необходимой для выполнения ими своих функций, в частности, для принятия взвешенных решений на заседании правления. Они вправе полагаться на представленную информацию, если только у них не возникает оснований предположить, что эта информация неверна или намеренно вводит в заблуждение. Так как время, выделенное для заседаний правления, ограничено, членам правления должна быть предоставлена полная и точная информация в срок, достаточный для ее изучения. Если необходимая информация была предоставлена членам правления с запозданием и у них не оказалось достаточно времени для ее изучения, рекомендуется отложить обсуждение вопроса до следующего заседания, даже если для этого потребуется созывать специальное заседание.
4.1.5. На заседании правления общества ведется протокол, который следует предоставлять членам совета директоров, ревизионной комиссии, аудиторской организации (аудитору) и контрольно-ревизионной службе общества по их требованию.
4.1.6. Проведение заседаний правления общества организует председатель правления, который подписывает протоколы заседаний правления общества и все документы от имени общества, действует без доверенности от имени общества в соответствии с решениями правления общества, принятыми в пределах его компетенции. Передача права голоса членом правления общества иному лицу, в том числе другому члену правления общества, не допускается.
5. Вознаграждение исполнительного органа
5.1. Вознаграждение генерального директора (управляющего) и членов коллегиального исполнительного органа должно соответствовать их квалификации и учитывать их реальный вклад в результаты деятельности общества
5.1.1. При определении размера вознаграждения необходимо помнить, что “хороший специалист дорого стоит”. В связи с этим размер вознаграждения должен быть таким, чтобы у генерального директора (управляющего) или члена правления не возникало желания сменить место работы именно в силу неудовлетворенности размером выплачиваемого вознаграждения.
5.1.2. Размер вознаграждения генерального директора (управляющего, управляющей организации), членов правления должен зависеть от конечных результатов деятельности общества и роли указанных лиц в их достижении. В этой связи в обществе рекомендуется предусмотреть возможность увеличения (уменьшения) их вознаграждения, а также выплаты части вознаграждения в форме премии по итогам года или долгосрочные программы поощрительных выплат. Комитет совета директоров по кадрам и вознаграждениям должен обеспечить соответствие таких долгосрочных программ интересам как интересам генерального директора (управляющего, управляющей организации) и членов правления, так и акционеров, а также предусмотреть реалистичность и перспективность показателей деятельности, за которые назначается поощрение.
5.1.3. В связи с тем, что закон предусматривает возможность досрочного прекращения полномочий генерального директора (управляющего, управляющей организации), члена правления от должности, в договор с ним целесообразно включить детальное положение о выплатах, право на которые он получит в этом случае, за исключением отстранения его от должности за неправомерное поведение.
Кроме того, в целях обеспечения интересов общества в договоре с генеральным директором (управляющим, управляющей организацией), членом правления следует предусмотреть его обязанность не работать в организациях – конкурентах общества в течение определенного периода времени после прекращения его полномочий. В связи с этим общество может принять на себя обязанность осуществлять в течение этого периода указанному лицу определенные выплаты.
6. Ответственность единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа
6.1. Единоличный исполнительный орган и члены коллегиального исполнительного органа должны нести ответственность за ненадлежащее исполнение своих обязанностей
6.1.1. Одним из эффективных средств обеспечения надлежащего исполнения лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, и членами правления своих обязанностей является предусмотренная законом ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями. Общество должно пользоваться правом требовать возмещения убытков от указанных лиц не только для того, что бы возместить понесенные им потери, но также и для того, чтобы стимулировать их исполнять свои обязанности надлежащим образом.
Вместе с тем, как уже было сказано, необходимо иметь в виду, что управление обществом представляет собой сложный процесс, сопряженный с возможностью того, что действия генерального директора (управляющего, управляющей организации), членов правления, совершенные в результате разумного и добросовестного исполнения их обязанностей, окажутся все же неверными и повлекут негативные материальные последствия для общества.
Поскольку одним из основанием ответственности генерального директора (управляющего, управляющей организации), члена правления является вина, то привлечение его к ответственности зависит действовал ли он при исполнении своих обязанностей разумно и добросовестно, то есть проявил ли он заботливость и осмотрительность, которые следует ожидать от хорошего руководителя, и принял ли он все меры для надлежащего исполнения своих обязанностей. Так, нельзя считать их действия виновными, если они не были вызваны личным интересом и были предприняты после тщательного изучения вопроса на основе полной и достоверной информации.
Соблюдение данного подхода является чрезвычайно важным, поскольку в противном случае исполнительные органы утратят инициативность, которая принципиально важна для их успешной деятельности. С учетом этого общество должно воздерживаться от предъявления исков к генерального директора (управляющего, управляющей организации), члену правления о возмещении убытков, без должной уверенности в том, что в их действиях присутствует вина.
6.1.2. По мере развития общества увеличивается размер потенциальных убытков, которые могут быть причинены обществу действиями генерального директора (управляющего, управляющей организации), членов правления. Поэтому возложение на них гражданско-правовой ответственности становится все менее эффективным средством возместить такие убытки,
Для обеспечения должной эффективности применения этих мер обществу рекомендуется за счет собственных средств осуществлять страхование ответственности генерального директора (управляющего, управляющей организации), членов правления, с тем чтобы в случае причинения убытков обществу или третьим лицам действиями членов совета директоров эти убытки могли быть возмещены. При этом, однако, следует избегать поощрения указанных лиц к принятию безответственных решений.
Внедрение такого механизма позволит не только повысить эффективность гражданско-правовой ответственности, но и привлечь к работе в исполнительных органах компетентных специалистов, которые в противном случае опасались бы предъявления к ним крупных исков.
Глава 5. Секретарь общества
Общество не может существовать без доверия к нему со стороны акционеров. Приобретая акции и предоставляя обществу необходимый капитал, акционеры тем самым доверяют обществу распоряжаться своими средствами в соответствии с теми целями, которые были продекларированы обществом при размещении акций. При этом акционеры исходят из предположения, что должностные лица общества будут действовать в интересах акционеров.
Вместе с тем, доверие к обществу основывается на существующих в нем механизмах реализации прав и обеспечения интересов акционеров. Чем более прозрачны и эффективны такие механизмы, тем более понятны и предсказуемы для акционеров действия органов и должностных лиц общества, тем больше у акционеров возможностей влиять на их действия.
Необходимым условием обеспечения прав и интересов акционеров является строгое соблюдение органами и должностными лицами общества процедур, установленных законодательством, уставом и внутренними документами общества. Особое значение здесь имеет надлежащее соблюдение порядка подготовки и проведения общего собрания акционеров, деятельности совета директоров, хранения, раскрытия и предоставления информации об обществе, а также порядка учета прав акционеров, поскольку несоблюдение именно этих процедур влечет за собой большинство нарушений прав и интересов акционеров.
Эффективно обеспечить соблюдение упомянутых процедур может только постоянно действующее лицо, обладающее необходимой профессиональной квалификацией и не совмещающее эту деятельность с выполнением иных функций в обществе. Существующие в обществе органы и должностные лица, в частности, совет директоров и исполнительные органы, не удовлетворяют этим требованиям и не предназначены для решения подобных задач. Поэтому в обществе должно быть назначено (избрано) специальное должностное лицо, единственной задачей которого является обеспечение соблюдения органами и должностными лицами общества процедурных требований, гарантирующих реализацию прав и интересов акционеров общества, – секретарь общества.
1. Функции секретаря общества
1.1. Секретарь общества обеспечивает подготовку и проведение общего собрания акционеров в соответствии с требованиями законодательства, устава и внутренних документов общества на основании решения о проведении общего собрания акционеров
1.1.1. Секретарю общества отводится важная роль на всех этапах подготовки и проведения общего собрания акционеров. Она заключается в принятии всех необходимых мер по организации проведения общего собрания акционеров в соответствии с требованиями законодательства, устава и внутренних документов общества на основании решения о проведении общего собрания акционеров.
1.1.2. Законом предусмотрено, что общее собрание акционеров может быть созвано по решению не только совета директоров, но и иных органов общества, а также других лиц. Решение о проведении общего собрания акционеров обязательно для секретаря общества независимо от того, кем оно принято.
1.1.3. Секретарь общества обеспечивает подготовку списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров. Реализовать это полномочие, он сможет, если ему будет предоставлено право давать регистратору общества распоряжение о составлении такого списка.
1.1.4. Секретарь общества обеспечивает надлежащее уведомление лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, о проведении общего собрания, осуществляет подготовку и направление (вручение) им бюллетеней для голосования, а также уведомляет о проведении общего собрания акционеров всех членов совета директоров, единоличный исполнительный орган, членов коллегиального исполнительного органа, членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества.
1.1.5. Секретарь общества формирует материалы, которые должны предоставляться к общему собранию акционеров, обеспечивает доступ к ним, заверяет и предоставляет копии соответствующих документов по требованию лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров.
1.1.6. Секретарь общества осуществляет сбор поступивших в общество заполненных бюллетеней для голосования и своевременную передачу их регистратору общества, выполняющему функции счетной комиссии.
1.1.7. Секретарь общества обеспечивает соблюдение процедур регистрации участников общего собрания акционеров, организует ведение протокола общего собрания акционеров, составление протокола об итогах голосования на общем собрании акционеров и протокола общего собрания акционеров, а также своевременное доведение до сведения лиц, включенных в список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, отчета об итогах голосования на общем собрании акционеров.
1.1.8. Секретарь общества отвечает на вопросы участников общего собрания и принимает меры для разрешения конфликтов, связанных с процедурой подготовки и проведения общего собрания акционеров.
1.2. Секретарь общества обеспечивает подготовку и проведение заседаний совета директоров в соответствии с требованиями законодательства, устава и внутренних документов общества
1.2.1. Секретарю общества отводится важная роль в создании и поддержании необходимых условий деятельности совета директоров общества. Заседания совета директоров проводятся по решению председателя совета директоров, при этом решение всех организационных вопросов, связанных с подготовкой и проведением таких заседаний, осуществляется секретарем общества.
1.2.2. Секретарь общества уведомляет всех членов совета директоров о проведении заседания совета директоров, а в случае необходимости обеспечивает направление или вручение им бюллетеней для голосования, собирает заполненные бюллетени, письменные мнения членов совета директоров, отсутствовавших на заседании, и передает их председателю совета директоров.
1.2.3. В ходе заседания совета директоров, проводимого в очной форме, секретарь общества обеспечивает надлежащее соблюдение процедуры проведения заседания совета директоров. Секретарь общества ведет протокол заседания совета директоров.
1.3. Секретарь общества оказывает содействие членам совета директоров при осуществлении ими своих функций
1.3.1. Секретарь общества оказывает членам совета директоров содействие в получении информации, для чего в соответствии с принятой в обществе информационной политикой знакомит их с протоколами заседаний коллегиального исполнительного органа, приказами единоличного исполнительного органа, иными документами исполнительных органов общества, протоколами заседаний и заключениями ревизионной комиссии и аудитора общества, а также – по решению председателя совета директоров – с первичными документами бухгалтерского учета.
1.3.2. Секретарь общества разъясняет вновь избранным членам совета директоров действующие в обществе правила деятельности совета директоров и иных органов общества, организационную структуру общества, информирует о должностных лицах общества, знакомит вновь избранных членов совета директоров с внутренними документами общества, действующими решениями общего собрания акционеров и совета директоров, предоставляет иную информацию, имеющую значение для надлежащего исполнения членами совета директоров их обязанностей.
1.3.3. Секретарь общества предоставляет членам совета директоров разъяснения требований законодательства, устава и внутренних документов общества, касающихся процедурных вопросов подготовки и проведения общего собрания акционеров, заседаний совета директоров, раскрытия (предоставления) информации об обществе.
1.4. Секретарь общества обеспечивает раскрытие (предоставление) информации об обществе и хранение документов общества
1.4.1. Секретарь общества обеспечивает соблюдение требований к порядку хранения и раскрытия (предоставления) информации об обществе, установленных законодательством, а также уставом и внутренними документами общества.
1.4.2. Секретарь общества контролирует своевременное раскрытие обществом информации, содержащейся в проспектах эмиссии ценных бумаг общества и в его ежеквартальных отчетах, а также информации о существенных фактах, затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность общества.
1.4.3. Закон обязывает общество хранить определенные документы и предоставлять их по требованию акционеров. Секретарь общества обеспечивает хранение таких документов, доступ к ним, а также предоставление их копий. Копии удостоверяются секретарем общества.
1.5. Секретарь общества обеспечивает надлежащее рассмотрение обществом обращений акционеров и разрешение конфликтов, связанных с нарушением прав акционеров
1.5.1. Обществу рекомендуется поддерживать постоянный контакт с акционерами, а акционеры могут направлять в общество свои обращения. Контроль за своевременным рассмотрением органами и подразделениями общества таких обращений рекомендуется возложить на секретаря общества.
1.5.2. Общество должно стремиться к быстрому и эффективному разрешению любых конфликтов, в частности, связанных с ведением реестра акционеров. Для этих целей секретаря общества целесообразно наделить правом непосредственно обращаться к регистратору общества за разъяснениями в связи с жалобами, поступившими от акционеров. Обязанность регистратора давать соответствующие разъяснения секретарю общества рекомендуется предусмотреть в договоре общества с регистратором.
1.6. Секретарь общества должен обладать достаточными полномочиями для осуществления возложенных на него функций
1.6.1. Эффективное решение задач, стоящих перед секретарем общества, возможно только при условии предоставления ему соответствующих полномочий. В уставе или во внутренних документах общества рекомендуется предусмотреть обязанность органов и должностных лиц общества подчиняться требованиям секретаря общества, связанным с осуществлением им своих функций.
1.6.2. В целях обеспечения эффективного исполнения секретарем общества своих обязанностей в обществах с большим числом акционеров может быть предусмотрено создание аппарата секретаря общества, состав, численность, структура и должностные обязанности сотрудников которого определяются внутренними документами общества.
1.7. Секретарь общества информирует председателя совета директоров обо всех фактах, препятствующих соблюдению процедур, обеспечение которых входит в обязанности секретаря общества
Обо всех фактах, препятствующих соблюдению процедур, обеспечение которых относится к функциям секретаря общества (действия или бездействие должностных лиц общества, регистратора общества, иные факты, нарушающие порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, заседаний совета директоров, раскрытия (предоставления) информации), секретарь общества должен в разумный срок сообщать председателю совета директоров.
2. Назначение секретаря общества и прекращение его полномочий
2.1. Назначение секретаря общества рекомендуется отнести к компетенции совета директоров
Основную роль в обеспечении прав и интересов акционеров в конечном счете играет совет директоров общества, вследствие чего секретарь общества должен быть подотчетен и подконтролен именно совету директоров. В этой связи и назначение секретаря общества также рекомендуется отнести к компетенции совета директоров.
2.2. Секретарь общества должен обладать знаниями, необходимыми для осуществления возложенных на него функций, а также пользоваться доверием акционеров и членов совета директоров
2.2.1. При назначении секретаря общества совет директоров должен всесторонне оценить способность кандидата осуществлять функции секретаря общества, в том числе его образование, опыт работы и профессиональные качества. Поэтому целесообразно установить конкретные требования к кандидатуре секретаря общества, и в первую очередь – к его профессиональным качествам.
2.2.2. Личностные качества секретаря общества не должны вызывать сомнений в том, что он будет действовать в интересах общества. Поэтому секретарем общества не рекомендуется назначать лицо, привлекавшееся к уголовной ответственности за преступления в сфере экономической деятельности или за преступление против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления, а также к ответственности за административные правонарушения в области финансов и рынка ценных бумаг.
2.2.3. Вопросы, возникающие при осуществлении секретарем общества своих функций, требуют не только квалифицированного, но и оперативного решения, что предполагает наличие у секретаря общества достаточного количества времени. В этой связи не рекомендуется совмещать функции секретаря общества с исполнением иных обязанностей в обществе или ином юридическом лице.
2.2.4. Ситуация, когда секретарь общества связан с обществом или с его должностными лицами отношениями, способными повлиять на осуществление секретарем своих функций, провоцирует возникновение конфликта интересов и позволяет сомневаться в том, что секретарь будет действовать в интересах общества. В этой связи не рекомендуется назначать секретарем общества лицо, являющееся аффилированным лицом общества или его должностных лиц.
2.2.5. Для полной, всесторонней и непредвзятой оценки лица, претендующего на должность секретаря общества, совет директоров должен обладать необходимым объемом информации о кандидате. В этой связи кандидат на должность секретаря общества должен сообщить о себе совету директоров сведения, позволяющие оценить его соответствие предъявляемым требованиям. В случае изменения указанных сведений секретарю общества следует немедленно сообщать об этом совету директоров.
2.3. Рекомендуется предоставить совету директоров право досрочно прекратить полномочия секретаря общества
Учитывая, что за соблюдение прав и интересов акционеров в конечном счете отвечает совет директоров, он должен иметь право досрочно прекратить полномочия секретаря общества, что должно быть предусмотрено условиями договора с секретарем общества.
Глава 6. Существенные корпоративные действия
Совершение обществом ряда действий, что принято называть существенными корпоративными событиями, может привести к фундаментальным корпоративным изменениям, в том числе к изменению прав акционеров. Поэтому существенные корпоративные события должны сопровождаться максимальной открытостью и прозрачностью. При совершении таких действий общество должно руководствоваться принципами доверия и открытости, закрепленными в настоящем Кодексе.
К существенным корпоративным событиям, в первую очередь, следует отнести такие действия, как реорганизация, поглощение, приобретение крупного пакета акций общества, которые значительно влияют на структурное и финансовое состояние общества и, соответственно, на положение акционеров. К существенным корпоративным событиям также относятся совершение крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, уменьшение или увеличение уставного капитала, внесение изменений в устав общества, и ряд других вопросов, решение которых принципиально для общества и его акционеров.
Принимая во внимание значимость существенных корпоративных событий, общество должно обеспечить акционерам возможность реально влиять на них. Эта цель достигается путем установления прозрачной и справедливой процедуры совершение данных действий, основанной на надлежащем раскрытии информации о последствиях, которые они могут иметь для акционеров и общества.
1. Крупные сделки и иные сделки общества, совершаемые в порядке, установленном для крупных сделок
1.1. Порядок совершения крупных сделок должен быть распространен на сделки, которые хотя и не отвечают установленным законом признакам крупных сделок, но имеют существенное значение для общества
1.1.1. Признаки крупных сделок устанавливаются законом. В основу отнесения сделок к крупным положено соотношение балансовой стоимости или цены приобретения имущества, являющегося объектом такой сделки, с балансовой стоимостью всех активов общества. В то же время закон предусматривает, что уставом общества порядок совершения крупных сделок может быть распространен на иные случаи совершения сделок. В связи с этим в уставе общества рекомендуется предусмотреть возможность распространения порядка совершения крупных сделок на иные сделки, имеющие существенное значение для общества.
Поскольку различия между балансовой и рыночной стоимостью могут быть значительными, в уставе общества рекомендуется предусмотреть, что порядок совершения крупных сделок распространяется на сделки, объектом которых является имущество, рыночная стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, хотя балансовая стоимость этого имущества может быть ниже 25 процентов.
1.1.2. В акционерных обществах с большими активами порядок совершения крупных сделок целесообразно распространить на сделки, объектом которых будет имущество, стоимость которого превышает определенный абсолютный предел. Кроме того, порядок совершения крупных сделок целесообразно распространить на сделки с определенным имуществом общества, имеющим особое значение для его хозяйственной деятельности.
В зависимости от стоимости или значения того или иного имущества на сделку с ним может быть распространен установленный законом порядок одобрения крупной сделки советом директоров или общим собранием акционеров.
1.2. Крупные сделки должны быть одобрены до их совершения
Закон не исключает возможности последующего одобрения крупной сделки, однако такая практика должна быть по возможности исключена. В соответствии с законом отсутствие одобрения крупной сделки делают ее оспоримой, что создает риск признания сделки недействительной и порождает нестабильность в отношениях общества с контрагентами.
Необходимо иметь в виду, что совершение исполнительными органами крупной сделки без ее предварительного одобрения трудно оправдать с точки зрения добросовестности и разумности, так как стоимость и значение имущества, являющегося объектом крупной сделки, подлежащей одобрению советом директоров, а особенно общим собранием акционеров, требуют проявления осмотрительности при совершении сделки.
1.3. Для совершения крупной сделки должен быть привлечен независимый оценщик
Закон не требует привлечения независимого оценщика для определения рыночной стоимости имущества, являющегося объектом крупной сделки. Как и в остальных случаях, определение цены имущества, отчуждаемого или приобретаемого по крупной сделке, отнесено к компетенции совета директоров общества. Тем не менее, для определения цены совету директоров следует привлекать независимого оценщика.
2. Поглощения
2.1. Совет директоров общества вправе довести до сведения акционеров свое мнение по поводу поглощения
В соответствии с законом лицо, намеренное самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами приобрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества, а также каждые 5 свыше 30 процентов размещенных обыкновенных акций общества, обязано направить в общество письменное уведомление о таком намерении. Это уведомление должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до даты приобретения. В случае получения такого уведомления совет директоров может сыграть важную роль в информировании акционеров о тех последствиях, которые может иметь приобретение акций общества.
Мнение совета директоров по поводу поглощения может быть доведено до сведения всех акционеров общества в порядке, установленном для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Это уведомление делается до предполагаемой даты приобретения с целью дать акционерам возможность принять взвешенное решение о продаже принадлежащих им акций, если приобретатель намерен адресовать такое предложение всем акционерам, или предпринять какие-либо иные меры. При этом совету директоров рекомендуется привлечь независимого оценщика для оценки текущей рыночной стоимости акций общества и возможных изменений рыночной стоимости акций общества в результате поглощения.
2.2. Не рекомендуется предпринимать препятствующие поглощению действия, которые противоречат интересам акционеров общества или в результате которых интересы общества и его акционеров могут быть существенно задеты
Корпоративные поглощения в целом являются одним из средств повышения эффективности корпоративного управления, в чем акционеры общества могут быть заинтересованы. В то же время в результате поглощения интересы акционеров могут и пострадать. Так, отдельные акционеры рискуют утратить имеющуюся у них возможность влиять на управление обществом, а ликвидность акций общества и их рыночная стоимость могут снизиться. Поэтому меры, предпринимаемые обществом для воспрепятствования поглощению, должны быть обусловлены интересами акционеров.
В связи с этим не следует предпринимать каких-либо действий, направленных на защиту интересов исполнительных органов (членов этих органов) и членов совета директоров, в том числе действий, известных как создание “золотых парашютов”, а также ухудшающих положение акционеров по сравнению с существующим. В любом случае, совет директоров не должен до окончания предполагаемого срока приобретения акций принимать решение о выпуске дополнительных акций, конвертируемых в акции ценных бумаг и ценных бумаг, предоставляющих право приобретения акций общества, даже если право принятия такого решения предоставлено ему уставом.
2.3. Не рекомендуется при поглощении освобождать приобретателя от обязанности предложить акционерам продать принадлежащие им обыкновенные акции общества (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции)
В соответствии с законом приобретатель может быть освобожден от обязанности предложить акционерам продать принадлежащие им обыкновенные акции общества (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции), решением общего собрания акционеров или уставом общества.
Мотивы, по которым общее собрание акционеров может освободить нового владельца акций от обязанности предложить акционерам продать принадлежащие им акции, законом не определены. Практические доводы в пользу такого решения могут сводиться, например, к стремлению привлечь в общество инвестора, не возлагая на него дополнительного финансового бремени. Вместе с тем, освобождение инвестора от этой обязанности может существенно задеть интересы мелких акционеров. Поэтому в большинстве случаев освобождение приобретателя от обязанности предложить акционерам продать принадлежащие им акции является нежелательным.
2.4. Предложение продать акции при поглощении может быть сделано через общество
Закон предусматривает при поглощении обязанность приобретателя предложить всем акционерам продать принадлежащие им обыкновенные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции. В соответствии с законом такое предложение должно быть сделано всем акционерам общества в письменной форме, однако определенного порядка его направления закон не содержит, поэтому данное предложение рекомендуется направлять обществу. При этом секретарь общества должен обеспечить дальнейшее направление предложения всем акционерам общества в порядке, установленном для сообщения о проведении общего собрания.
3. Реорганизация общества
3.1. Совет директоров должен активно участвовать в определении условий реорганизации общества
Закон предусматривает, что вопрос о реорганизации общества выносится на решение общего собрания акционеров по предложению совета директоров. В свою очередь, решение совета директоров о вынесении вопроса о реорганизации на собрание акционеров должно быть принято лишь в том случае, если совет директоров уверен в необходимости реорганизации и условия реорганизации, о которых договорились исполнительные органы юридических лиц – участников предполагаемой реорганизации, являются приемлемыми. До принятия решения о реорганизации рекомендуется создать условия для участия отдельных членов совета директоров в переговорах исполнительных органов о реорганизации и организовать обсуждение хода этих переговоров.
Для принятия решения о вынесении вопроса о реорганизации на общее собрание акционеров совету директоров должны быть представлены информация и материалы, связанные с предполагаемой реорганизацией. В их числе должны быть следующие документы: (1) проект договора о слиянии (присоединении) или проект решения о разделении (выделении); (2) проект учредительных документов вновь создаваемых в результате слияния, разделения (выделения) или преобразования организаций, либо учредительные документы организации, к которой осуществляется присоединение; (3) годовые отчеты и годовые бухгалтерские балансы всех организаций, участвующих в слиянии (присоединении) за 3 последних финансовых года; (4) ежеквартальные отчеты, составленные не позднее чем за шесть месяцев до даты проведения собрания, на которое выносится вопрос о реорганизации, если с окончания последнего финансового года прошло более шести месяцев; (5) проекты передаточного акта и разделительного баланса; (6) обоснование реорганизации.
3.2. Для определения соотношения конвертации акций при реорганизации следует привлекать независимого оценщика
Закон не требует привлечения независимого оценщика к определению соотношения конвертации акций. Однако для определения соотношения конвертации акций рекомендуется привлекать независимого оценщика.
3.3. Уведомление о проведении совместного общего собрания должно делаться каждым обществом, участвующим в слиянии (присоединении), в порядке, установленном для этого общества
В соответствии с законодательством при слиянии и присоединении проводится совместное общее собрание реорганизуемых обществ. Уведомление о проведении совместного общего собрания должно делаться каждым обществом, участвующим в слиянии (присоединении), в порядке, установленном для этого общества. При этом советам директоров реорганизуемых обществ следует провести совместное заседание с целью определения даты, места и времени проведения совместного общего собрания акционеров, а также почтового адреса, по которому акционерам следует направлять заполненные бюллетени. Необходимо, чтобы принятые на совместном заседании советов директоров решения учитывали интересы акционеров всех обществ, участвующих в слиянии (присоединении).
3.4. Правила голосования на совместном общем собрании реорганизуемых юридических лиц должны соответствовать правилам голосования на общем собрании создаваемого юридического лица
Закон не устанавливает порядка голосования на совместном общем собрании участников юридических лиц, принимающих участие в слиянии или присоединении, оставляя возможность определить такой порядок в договоре о слиянии (присоединении). Определяя порядок голосования на совместном общем собрании, рекомендуется придерживаться порядка голосования, установленного законом для общего собрания создаваемого юридического лица. При этом в договоре о слиянии (присоединении) должны быть определены лица, которые будут осуществлять функции органов общего собрания, желательно из числа выполняющих соответствующие функции в юридических лицах, участвующих в слиянии (присоединении). Кроме того, в этом договоре должны быть указаны лица, которые будут определять результаты голосования.
4. Ликвидация общества
4.1. Требования к ликвидатору и членам ликвидационной комиссии должны соответствовать требованиям, предъявляемым к исполнительным органам общества
Для осуществления ликвидации общества закон предусматривает назначение ликвидатора и ликвидационной комиссии, которым на период ликвидации отводится роль исполнительных органов общества. В этой связи к ликвидатору и членам ликвидационной комиссии предъявляются требования, аналогичные требованиям к исполнительным органам общества.
Глава 7. Раскрытие информации об обществе
Раскрытие информации крайне важно для оценки деятельности общества акционерами и потенциальными инвесторами. Раскрытие информации об обществе способствует привлечению капитала и поддержанию доверия к обществу. Недостаточная и неясная информация об обществе, напротив, может помешать его успешному функционированию.
Акционерам и инвесторам требуется доступная, регулярная и надежная информация, в том числе в целях контроля за исполнительными органами общества и вынесения компетентных решений об оценке их деятельности. С другой стороны, крайне важно, чтобы требования по раскрытию информации не вступали в противоречие с интересами общества и не раскрывалась конфиденциальная информация, так как это способно причинить вред интересам общества. Однако любое ограничение в раскрытии информации должно быть строго регламентировано.
Целью раскрытия информации об обществе является донесение этой информации до сведения всех заинтересованных в ее получении лиц в объеме, необходимом для принятия взвешенного решения об участии в обществе или совершения иных действий, способных повлиять на финансово-хозяйственную деятельность общества.
Основными принципами раскрытия информации об обществе являются регулярность и оперативность ее предоставления, доступность для большинства акционеров и иных заинтересованных лиц, достоверность и полнота ее содержания, соблюдение разумного баланса между открытостью общества и соблюдением его интересов.
Необходимым условием соблюдения прав и интересов акционеров является установление таких процедур получения информации об обществе, которые обеспечивали бы равенство прав всех акционеров на получение информации, и не были бы чрезмерно дорогими и сложными.
Информация, предоставляемая обществом, должна носить сбалансирован-ный характер. При освещении своей деятельности общество не должно уклонятся от раскрытия негативной информации о себе.
При раскрытии информации должна быть обеспечена ее нейтральность, то есть исключено преимущественное удовлетворение интересов одних групп получателей информации перед другими. Информация не является нейтральной, если выбор ее содержания или формы предоставления имеет целью достижение определенных результатов или последствий.
1. Информационная политика общества
1.1. Информационная политика общества должна обеспечивать возможность свободного и необременительного доступа к информации об обществе
1.1.1. За раскрытие информации о деятельности общества отвечают исполнительные органы общества. Выполняя обязанности по раскрытию информации, исполнительные органы общества должны действовать в соответствии с установленными обществом правилами о раскрытии информации.
Рекомендуется, чтобы внутренний документ общества, содержащий правила и подходы к раскрытию информации (Положение об информационной политике) утверждался советом директоров общества. Информационная политика общества должна содержать перечень информации, которую общество считает нужным раскрывать (помимо предусмотренной законодательством), а также правила ее раскрытия (средства массовой информации, в которых должно осуществляться такое раскрытие, регулярность раскрытия). Информационная политика может содержать сведения о выступлениях и интервью в средствах массовой информации должностных лиц общества, о периодичности проведения информационных семинаров и иных встреч с акционерами и возможными инвесторами, о порядке ответов должностных лиц общества на вопросы акционеров.
1.1.2. Выбор обществом каналов распространения информации имеет большое значение для реализации возможности своевременного получения полной информации об обществе. Каналы распространения информации должны обеспечивать свободный, необременительный и незатратный доступ заинтересованных лиц к раскрываемой информации.
Помимо способов раскрытия информации, предусмотренных законодательством, в информационной политике общества рекомендуется предусмотреть обязанность общества раскрывать информацию на сайте общества в сети Интернет.
Финансовая отчетность общества является основным документом, из которого акционеры и потенциальные инвесторы могут получить информацию о финансовом состоянии общества, поэтому обществам с числом акционеров 10 тысяч и более рекомендуется опубликовывать бухгалтерский баланс общества, по крайней мере, в двух доступных большинству акционеров периодических изданиях с тиражом каждого не менее 50 тысяч экземпляров.
2. Формы раскрытия информации
2.1. В проспектах эмиссии обществу следует раскрывать всю существенную информацию об обществе
2.1.1 Информация, раскрываемая обществом в проспекте эмиссии, не должна быть ограничена перечнем, предусмотренным законодательством.
Закон устанавливает, что в случаях публичного размещения эмитентом ценных бумаг он должен обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте эмиссии. При этом целью раскрытия информации является предоставление потенциальным приобретателям размещаемых ценных бумаг общества возможности оценить финансовое состояние общества и на основе такой оценки принять решение о приобретении ценных бумаг. Законодательство содержит требования к содержанию проспекта эмиссии, однако общество должно стремиться предоставить всю информацию, которая может оказаться важной для оценки общества, поэтому в проспект эмиссии рекомендуется включать дополнительные сведения, помимо предусмотренных законодательством.
2.1.2. В соответствии с требованиями законодательства в проспекте эмиссии общество должно раскрывать информацию о членах совета директоров, членах коллегиального исполнительного органа общества, единоличном исполнительном органе.
Вместе с тем, для потенциальных приобретателей акций общества может иметь интерес информация о более широком круге должностных лиц общества. Поэтому, помимо информации о членах совета директоров, членах коллегиального исполнительного органа, единоличном исполнительном органе, рекомендуется раскрывать аналогичную информацию об иных должностных лицах общества, в том числе о заместителях генерального директора и главном бухгалтере общества.
В информационной политике общества рекомендуется предусмотреть перечень всех должностных лиц общества, информация о которых должна раскрываться.
2.1.3. Одним из вопросов, имеющих принципиальное значение для акционеров, является получение дивидендов. В связи с этим акционерам крайне важно знать ответы на следующие вопросы: как в обществе определяется часть прибыли, направляемой на выплату дивидендов; каковы условия выплаты дивидендов и их минимальный размер по акциям разных категорий (типов); какими критериями руководствуется совет директоров общества при принятии решений о выплате дивидендов, распределении чистой прибыли и определении размера дивидендов; каков порядок выплаты дивидендов, в том числе сроки, место и форма их выплаты.
Вся эта информация содержится в положении о дивидендной политике общества, в связи с чем обществу рекомендуется в проспекте эмиссии раскрывать свою дивидендную политику.
2.1.4. В соответствии с законодательством общество должно раскрывать информацию об акционерах – владельцах 20 и более процентов акций общества. Однако этого недостаточно для получения представления о фактическом владении обществом, поэтому обществу рекомендуется раскрывать информацию об акционерах – владельцах пяти и более процентов акций общества с указанием их аффилированных лиц. Причем, раскрывая информацию о владении акциями, следует раскрывать также информацию о косвенном владении.
В ряде случаев для оказания влияния на деятельность общества между группами акционеров, владеющих по отдельности сравнительно небольшими пакетами акций, заключаются специальные соглашения, используемые для формирования блока акционеров, придерживающихся единой политики при голосовании. Информацию о таких соглашениях также рекомендуется раскрывать.
2.1.5. Немаловажное значение для акционеров общества и иных заинтересованных лиц имеет информация о том, каким образом используются активы общества и кто является контрагентами общества по заключенным сделкам. При этом интересы общества и акционеров не должны расходиться с интересами должностных лиц общества, непосредственно совершающих сделки.
В связи с этим информация о сделках общества и лиц, относящихся в соответствии с уставом общества к высшим должностным лицам общества, а также о сделках общества и организаций, в которых высшим должностным лицам общества прямо или косвенно принадлежит 20 и более процентов уставного капитала или на которые такие лица могут оказать существенное влияние иным образом, должна раскрываться.
Кроме того, представляют интерес сделки общества и организаций, которые прямо или косвенно контролируют общество, находятся под контролем общества или под общим с ним контролем, а также сделки общества и физических лиц, являющихся аффилированными лицами общества, или общества и родственников таких физических лиц. Информацию о подобных сделках также рекомендуется раскрывать.
В информационной политике общества может содержаться указание на необходимость раскрытия информации об иных сделках, совершение которых способно затронуть интересы акционеров.
2.1.6. Что касается сведений о размещаемых ценных бумагах общества, то, как для самих акционерах, так и для потенциальных инвесторов, представляет интерес получение информации о мотивах размещения акций, о лицах, которые собираются приобрести размещаемые акции, в том числе крупный пакет акций. Рекомендуется, кроме того, раскрывать информацию о том, будут ли высшие должностные лица общества участвовать в приобретении размещенных акций общества.
2.1.7. Как для потенциального инвестора, так и для акционера наиболее важной является финансовая информация о деятельности общества. Поэтому следует считать целесообразным предоставление более подробной, по сравнению с предусмотренной законодательством, информации о финансовом состоянии общества. К примеру, рекомендуется раскрывать не только размер чистой прибыли общества в целом, но также размер чистой прибыли по основному виду деятельности, размер чистой прибыли в расчете на акцию, размер чистой прибыли по основному виду деятельности общества в расчете на акцию.
Кроме того, рекомендуется раскрывать такие показатели, как отношение заемного капитала к собственному, оценка изменений в составе и структуре активов за последние 3 года, оценка текущей и перспективной ликвидности активов, анализ рентабельности общества, процентное соотношение доходов, полученных от экспортных сделок, с общей суммой доходов от всех сделок общества за год.
Наиболее полной информацией о финансовой ситуации в обществе обладают его руководители. В связи с этим рекомендуется раскрывать оценку руководством общества факторов, оказавших влияние на финансовое состояние общества и результаты финансовых операций за последний год, а также факторов и тенденций, которые могут оказать влияние на финансовое состояние общества в дальнейшем.
2.2. В ежеквартальном отчете общества за четвертый квартал должна раскрываться дополнительная информация
2.2.1. Ежеквартальный отчет общества должен содержать предусмотренные законодательством сведения о его финансово-хозяйственной деятельности.
Однако в соответствии с законодательством годовая бухгалтерская отчетность за завершенный финансовый год должна раскрывать в ежеквартальном отчете за четвертый квартал этого года. В связи с этим рекомендуется, чтобы ежеквартальный отчет за четвертый квартал содержал сведения о финансово-хозяйственной деятельности общества не только за этот квартал, но и за весь завершенный финансовый год.
2.2.2. В ежеквартальном отчете за четвертый квартал должна раскрываться информация о включении положений Кодекса корпоративного поведения во внутренние документы общества и об их выполнении, в том числе:
какие положения Кодекса корпоративного поведения включены во внутренние документы общества;
какие положения Кодекса корпоративного поведения общество выполняет;
анализ причин невыполнения отдельных положений Кодекса корпоративного поведения;
описание планов по соблюдению Кодекса корпоративного поведения на будущий год.
2.3. Общество должно оперативно раскрывать информацию обо всех фактах, которые могут иметь существенное значение для акционеров и инвесторов
Закон предусматривает обязанность общества раскрывать информацию о существенных фактах, затрагивающих его финансово-хозяйственную деятельность. Перечень этих фактов содержится в законодательстве и является открытым.
В информационной политике общества следует предусмотреть более подробный перечень существенных фактов, которые общество должно раскрывать. В данный перечень, в частности, рекомендуется включить:
изменение наименования общества;
принятие решения об увеличении (уменьшении) уставного капитала;
повышение (понижение) цены акций общества не менее чем на 5 процентов;
совершение обществом сделок, указанных в пункте 2.4 настоящей главы;
прекращение производства товара, реализация которого по итогам прошлого года составляла не менее 10 процентов продаж общества;
изменение основных направлений деятельности общества;
внесение в устав общества изменений, касающихся размещения привилегированных акций иного типа по сравнению с размещенными ранее;
изменение аудитора, регистратора или депозитария общества.
Следует учесть, что нет необходимости пытаться составить исчерпывающий перечень, в который вошли бы все возможные существенные факты. Общество обязано раскрывать информацию о любом существенном факте, как включенном, так и не включенном в данный перечень.
3. Предоставление информации акционерам
3.1. Общество должно изыскивать дополнительные способы предоставления информации акционерам
Общество должно своевременно, в достаточном объеме и непредвзято предоставлять акционерам всю необходимую информацию, не отдавая предпочтения отдельным акционерам путем предоставления им дополнительной или закрытой информации.
Поэтому общество должно делать все возможное для беспристрастного предоставления максимального объема информации всем акционерам. В частности, рекомендуется проводить презентации, на которых акционеры, по тем или иным причинам не участвовавшие в общем собрании, могли бы получить необходимую информацию.
3.2. Секретарь общества должен обеспечить доступ акционеров к информации об обществе
3.2.1. Законодательством предусмотрен перечень информации, которую общество обязано хранить и предоставлять акционерам. Обеспечение доступа к данной информации следует поручить секретарю общества.
Секретарю общества следует организовать предоставление запрашиваемых документов или (и) их копий в течение пяти рабочих дней с момента получения обществом соответствующего запроса.
Документы бухгалтерского учета и протоколы заседаний коллегиального исполнительного органа секретарь общества предоставляет акционерам, имеющим в совокупности не менее 25 процентов голосующих акций общества.
В целях защиты интересов акционеров, владеющих незначительной долей уставного капитала общества, в информационной политике общества рекомендуется указать на возможность предоставления документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа акционерам, имеющим в совокупности не менее 10 процентов голосующих акций общества.
3.2.2. Ознакомление с документами, которые общество обязано предоставлять акционерам, возможно в месте нахождения исполнительного органа общества или ином месте, указанном в уставе общества, по составленному в произвольной форме письменному запросу акционера (акционеров) общества на имя руководителя или секретаря общества. В запросе следует указать фамилию, имя и отчество обратившегося лица (для юридического лица – наименование и место нахождения), количество и категорию (тип), принадлежащих ему акций и наименование запрашиваемого документа.
3.2.3. Для предоставления документов или выдачи их копий секретарь общества должен проверить факт владения обратившимся лицом акциями общества.
Предоставление обратившимся лицом выписки из реестра (со счета депо) следует считать достаточным подтверждением данного факта.
3.3. Акционерам общества при подготовке и проведении общего собрания акционеров должна предоставляться исчерпывающая информацию по каждому вопросу повестки дня
Для принятия взвешенных решений, учитывающих как интересы отдельного акционера, так и общества в целом, акционеры должны обладать полной информацией по каждому вопросу повестки дня, выносимому на общее собрание акционеров.
В связи с этим рекомендуется, чтобы положение об информационной политике общества включало перечень информации, документов и материалов, которые должны предоставляться акционерам для решения вопросов, выносимых на общее собрание.
В данный перечень должны быть включены:
годовой отчет общества;
бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках;
рекомендации совета директоров по распределению прибыли общества, в том числе по выплате дивидендов, и обоснования каждой такой рекомендации;
заключение ревизионной комиссии общества;
заключение аудиторской организации (аудитора) общества по результатам годовой проверки финансово-хозяйственной деятельности общества;
сведения о кандидатах в совет директоров общества и ревизионную комиссию общества, сведения о кандидатах в члены коллегиального исполнительного органа общества, о кандидатуре генерального директора, сведения о коммерческой организации (управляющей организации) или управляющем, если образование исполнительных органов общества относится к компетенции общего собрания акционеров, а также проекты договоров, заключаемых с данными лицами;
сведения о кандидатах в аудиторы общества и проект договора, заключаемого с аудитором общества.
Если в повестке дня годового общего собрания акционеров стоит вопрос о реорганизации общества, помимо документов, предусмотренных законодательством, акционерам следует предоставлять следующие документы:
обоснования реорганизации общества;
заключение профессионального участника рынка ценных бумаг, выполняющего функции финансового консультанта;
годовые отчеты и годовые бухгалтерские балансы всех организаций, участвующих в реорганизации, за 3 последних финансовых года.
Если в повестке дня годового общего собрания акционеров стоит вопрос о размещении дополнительных акций и проект решения о размещении предусматривает оплату акций неденежными средствами, акционерам должен быть предоставлен перечень имущества, которым могут оплачиваться ценные бумаги.
3.4. Годовой отчет акционерам общества должен содержать необходимую информацию, позволяющую акционерам оценить итоги деятельности общества за год
3.4.1. Годовой отчет должен освещать, прежде всего, общие вопросы деятельности общества. К таким вопросам следует отнести, в частности, положение общества в отрасли, достигнутые за год результаты, решение стратегических задач общества, перспективы его развития, отношения с конкурентами.
К общим вопросам относится также описание основных направлений деятельности общества. Кроме того, в данном разделе рекомендуется дать обзор наиболее существенных сделок, совершенных обществом за прошедший год.
3.4.2. Принципиальное значение для акционеров имеет информация о ценных бумагах общества, в том числе сведения о выпусках акций и движении капитала за год (изменения в списке владельцев не менее пяти процентов акций общества), о выплате дивидендов, а если дивиденды не были выплачены, – о причинах их невыплаты.
В данном разделе годового отчета рекомендуется также раскрывать информацию о ценных бумагах, находящихся во владении членов совета директоров, членов правления, генерального директора общества.
3.4.3. Необходимо раскрывать информацию о членах совета директоров, членах коллегиального исполнительного органа, единоличном исполнительном органе, в том числе их краткие биографические данные, размер вознаграждения и критерии определения данного вознаграждения, а также информацию о сделках между данными лицами и обществом.
Кроме того, в годовом отчете рекомендуется указать в отношении каждого члена совета директоров его возраст, профессию, основное место работы, гражданство, а также иные должности, которые он занимают, в случае, если последнее имеет значение для исполнения им своих обязанностей. В отчете также должно быть указано, когда впервые был назначен член совета директоров, а также нынешний срок его назначения.
3.4.4. Наиболее важная для любого акционера информация, которую он должен иметь возможность почерпнуть из годового отчета, это финансовая информация о деятельности общества. Поэтому основные финансовые показатели деятельности общества также должны содержаться в годовом отчете общества.
3.4.5. Для акционера принципиально важно, следует ли общество, акциями которого он владеет, стандартам наилучшей практики. В связи с этим рекомендуется в качестве части годового отчета рассматривать отчет о следовании обществом рекомендациям настоящего Кодекса.
3.4.6. Годовой отчет должен содержать выступление председателя совета директоров, а также доклад, подготовленный исполнительным органом и содержащий оценку деятельности общества за год
3.4.7. Годовой отчет должен быть подписан генеральным директором общества, руководителями финансовой и бухгалтерской служб, членами совета директоров общества. Если кто-то из вышеуказанных лиц не согласен с данными, содержащимися в годовом отчете общества, он должен предпринять все возможные меры для устранения неточностей, имеющих место в годовом отчете общества. В случае невозможности устранения неточностей лицо, несогласное с информацией, содержащейся в годовом отчете, должно письменно изложить свои возражения (особое мнение). Особое мнение предоставляется акционерам общества вместе с годовым отчетом.
4. Информация, составляющая коммерческую или служебную тайну
4.1. Информация, составляющая коммерческую или служебную тайну, должна быть защищена
Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.
Перечень информации, составляющей коммерческую или служебную тайну, условия доступа к такой информации, а также возможность ее использования определяются с учетом необходимости соблюдения разумного баланса между открытостью общества и стремлением не нанести ущерб его интересам.
В этой связи рекомендуется, чтобы совет директоров общества утвердил Положение об информации, составляющей коммерческую или служебную тайну, в котором был бы определен перечень такой информации об обществе, а также порядок доступа к ней.
Глава 8. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества
Действующая в обществе система контроля за его финансово-хозяйственной деятельностью направлена на обеспечение доверия инвесторов обществу и органам его управления. Основной целью системы контроля является защита капиталовложений акционеров и активов общества.
Данная цель может быть достигнута путем решения следующих задач:
обеспечение исполнения финансово-хозяйственного плана;
установление и обеспечение соблюдения эффективных процедур внутреннего контроля;
обеспечение эффективной и прозрачной системы управления в обществе, в том числе предупреждение и пресечение злоупотреблений со стороны должностных лиц общества;
выявление, предупреждение и ограничение финансовых и операционных рисков;
обеспечение достоверности финансовой информации, используемой либо раскрываемой обществом.
Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляется ревизионной комиссией общества, контрольно-ревизионной службой общества, а также аудиторской организацией (аудитором) общества.
1. Система внутреннего контроля
1.1. В обществе должна быть создана эффективная система внутреннего контроля
1.1.1. Законом предусмотрена необходимость создания в обществе специального органа, ответственного за осуществление контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества, – ревизионной комиссии общества. Для осуществления внешнего (независимого) контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества закон предусматривает привлечение аудиторской организации (аудитора).
Однако для обеспечения действительно эффективного контроля необходимо проведение ежедневного внутреннего контроля за порядком осуществления всех хозяйственных операций общества. Такая система внутреннего контроля позволяет оперативно выявлять, предотвращать и ограничивать финансовые и операционные риски, а также возможные злоупотребления со стороны должностных лиц. Тем самым система внутреннего контроля позволяет уменьшать расходы общества и способствует эффективному управлению его ресурсами.
В связи с этим в обществе рекомендуется создать контрольно-ревизионную службу – орган, ответственный за проведение ежедневного внутреннего контроля. Права и обязанности ревизионной службы, а также порядок ее работы определяются внутренними документами общества.
1.1.2. Внутренний контроль – система процедур осуществления финансово-хозяйственной деятельности общества, которая может быть организована различными способами в зависимости от ситуации, сложившейся в каждом отдельном обществе. Система внутреннего контроля включает управление рисками – как финансовыми, так и операционными.
Исполнительные органы не заинтересованы в установлении жесткого контроля за своей деятельностью, поэтому разработку процедур внутреннего контроля рекомендуется поручить независимой от исполнительных органов службе – контрольно-ревизионной службе общества.
1.1.3. Деятельность общества осуществляется на основе финансово-хозяйственного плана, ежегодно утверждаемого советом директоров общества. Хозяйственные операции общества должны осуществляться в строгом соответствии с порядком, обеспечивающим точное выполнение плана и позволяющим в случае необходимости оперативно внести в него требуемые изменения.
В связи с этим совету директоров рекомендуется утвердить порядок совершения отдельных хозяйственных операций, в том числе не предусмотренных финансово-хозяйственным планом.
1.1.4. Ни одна система контроля не может полностью предотвратить события, ведущие к непредвиденным убыткам. Вместе с тем, создание эффективной системы внутреннего контроля – основной аспект успешной практики корпоративного управления, способный уменьшить вероятность непредвиденных убытков.
Для того чтобы процедуры внутреннего контроля и система управления рисками работали эффективно, необходимо анализировать “сбои” их применения в целях определения способов их совершенствования.
В связи с этим рекомендуется разграничить обязанности по применению и оценке эффективности системы внутреннего контроля. Применение системы внутреннего контроля должно входить в обязанности исполнительных органов.
Вместе с тем, обязанности по оценке эффективности и выработке предложений по совершенствованию системы внутреннего контроля рекомендуется поручить ревизионной комиссии общества. В частности, ревизионной комиссии на основе регулярных отчетов контрольно-ревизионной службы общества о работе системы внутреннего контроля следует оценивать эффективность этой системы и подготавливать отчеты совету директоров общества о ходе применения и адекватности ее функционирования.
2. Контроль за совершением хозяйственных операций
2.1. Финансово-хозяйственные операции общества, осуществляемые в рамках финансово-хозяйственного плана, подлежат последующему контролю
2.1.1. Для обеспечения контроля за совершением каждой хозяйственной операции в соответствии с установленными процедурами, необходимо иметь информацию о ней. Поэтому обществу рекомендуется предусмотреть, чтобы в разумный срок после совершения каждой финансово-хозяйственной операции в контрольно-ревизионную службу общества представлялись документы и материалы, необходимые и достаточные для обоснованного и однозначного вывода о соответствии проведенной операции финансово-хозяйственному плану общества и установленному в обществе порядку совершения такой операции. Срок, в течение которого в контрольно-ревизионную службу должны представляться такие материалы и документы, а также ответственность должностных лиц и работников общества за их непредставление в этот срок устанавливаются соответствующим внутренним документом общества.
2.1.2. Контрольно-ревизионная служба проверяет представленные документы и материалы, в том числе наличие необходимых виз руководителей подразделений общества, если они требуются в соответствии с установленным порядком, а также наличие средств, предусмотренных на совершение определенной хозяйственной операции, в финансово-хозяйственном плане общества.
В соответствии с законом ревизионная комиссия является единственным из органов общества, осуществляющих контроль за его финансово-хозяйственной деятельностью, который в целях исполнения своих функций может требовать созыва заседания совета директоров и общего собрания акционеров, поэтому ей должна своевременно предоставляться информация о нарушениях, выявленных в финансово-хозяйственной деятельности общества.
В этой связи в обществе рекомендуется установить порядок, обязывающий в кратчайшие сроки уведомлять ревизионную комиссию о выявленных контрольно-ревизионной службой нарушениях.
2.1.3. Одной из целей контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества является определение причин и условий, способствовавших нарушению установленных в обществе правил и порядков, а также выявление лиц, совершивших данные нарушения.
Информации, предоставленной контрольно-ревизионной службой, может оказаться недостаточно для достижения данной цели. Поэтому ревизионной комиссии рекомендуется проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности общества или отдельных хозяйственных операций, которые позволят ей получить недостающую информацию. Проведение данной проверки может быть поручено контрольно-ревизионной службе общества.
2.1.4. Совет директоров общества как орган, утвердивший финансово-хозяйственный план и осуществляющий контроль за деятельностью исполнительных органов общества, должен своевременно получать полную и достоверную информацию обо всех нарушениях финансово-хозяйственного плана и установленного порядка совершения операций. Поэтому ревизионной комиссии рекомендуется регулярно, не реже одного раза в месяц представлять для рассмотрения на заседании совета директоров заключения о выявленных за соответствующий период деятельности общества нарушениях. В таких заключениях, подготовленных по результатам проведения проверок, следует указывать исчерпывающую информацию о выявленных нарушениях, в том числе о лицах, виновных в их совершении, а также о причинах и условиях, способствовавших их совершению. В заключениях ревизионной комиссии общества могут содержаться рекомендации о путях и способах предупреждения подобных нарушений в будущем.
2.2. Нестандартные операции требуют предварительного одобрения
2.2.1. Финансово-хозяйственный план является основным документом для осуществления финансово-хозяйственной деятельности общества, поэтому предполагается, что все хозяйственные операции должны совершаться в соответствии с данным планом. Вместе с тем, в процессе осуществления финансово-хозяйственной деятельности может возникнуть необходимость совершения операций, выходящих за рамки, установленные финансово-хозяйственным планом общества (нестандартные операции).
В связи с этим в финансово-хозяйственном плане общества должно быть однозначно определено, какие операции могут быть совершены в рамках определенного направления деятельности общества и какие средства предусмотрены для тех или иных направлений деятельности общества. Соответственно все иные операции, а именно операции, которые не предусмотрены финансово-хозяйственным планом, будут являться нестандартными.
2.2.2. В отношении нестандартных операций, фактически нарушающих финансово-хозяйственный план, необходимо установить специальный порядок их совершения.
Так как операции, выходящие за рамки финансово-хозяйственного плана, нарушают основной документ финансово-хозяйственной деятельности общества, порядок их совершения должен быть более строгим по сравнению с порядком совершения операций, предусмотренных финансово-хозяйственным планом общества.
Прежде всего, необходимо определить, почему совершение данной операции не было предусмотрено в финансово-хозяйственном плане, насколько необходимо ее совершение и возможно ли ее отложить. Все аргументы должны быть оценены лицами, не имеющими заинтересованности в совершении данной нестандартной операции и не находящимися под влиянием исполнительных органов. В то же время эти лица должны иметь необходимую квалификацию для оценки целесообразности совершения данной операции. Такими лицами должны являться сотрудники контрольно-ревизионной службы общества.
В связи с этим для совершения нестандартных операций необходимо предварительное одобрение их контрольно-ревизионной службой общества.
2.2.3. Контрольно-ревизионная служба, получившая для согласования определенной нестандартной операции документы и материалы, рассматривает их для составления мнения о целесообразности совершения данной операции. В случае необходимости контрольно-ревизионная служба может обратиться за дополнительными разъяснениями в исполнительные органы общества. Если после тщательного анализа документов и материалов контрольно-ревизионная служба придет к выводу о нецелесообразности совершения нестандартной операции, она должна подготовить и предоставить исполнительному органу обоснованный отказ в согласовании данной нестандартной операции.
Вместе с тем, если исполнительный орган настаивает на совершении отдельной нестандартной операции, рекомендуется предоставить ему возможность “обжаловать” решение контрольно-ревизионной службы и после получения отказа контрольно-ревизионной службы обратиться за согласованием данной операции в ревизионную комиссию общества.
Ревизионная комиссия, являясь органом общества, ответственным за осуществление контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества, не связана мнением контрольно-ревизионной службы. Она должна составить собственное мнение о целесообразности совершения такой операции. Для этого ревизионной комиссии рекомендуется провести проверку нестандартной операции и согласовать ее либо дать обоснованное заключение о нецелесообразности ее совершения.
2.3. Ревизионной комиссии должна предоставляться полная информация о результатах финансово-хозяйственной деятельности
В процессе финансово-хозяйственной деятельности общества могут иметь место отклонения от финансово-хозяйственного плана, в том числе и в результате совершения нестандартных операций. Так как ревизионная комиссия является основным органом общества, осуществляющим контроль за его финансово-хозяйственной деятельностью, именно она должна осуществлять анализ причин и последствий отклонений от финансово-хозяйственного плана общества. Для этого ревизионная комиссия должна обладать полной информацией о таких отклонениях, о связанных с ними финансовых последствиях и мерах, предпринятых для достижения результатов, предусмотренных в финансово-хозяйственном плане общества.
В этой связи члены ревизионной комиссии должны иметь беспрепятственный доступ к любой информации общества, что является необходимым условием их деятельности.
Большую помощь в получения информации ей может оказать, прежде всего, контрольно-ревизионная служба, осуществляющая ежедневный контроль за исполнением финансово-хозяйственного плана. Помимо сотрудников контрольно-ревизионной службы, необходимую информацию можно получить от иных должностных лиц и сотрудников общества, а также от аудиторской организации (аудитора) общества.
В этих целях рекомендуется, чтобы руководитель контрольно-ревизионной службы на каждом плановом (а при необходимости и на внеплановом) заседании ревизионной комиссии докладывал об исполнении финансово-хозяйственного плана и отклонениях от него. Кроме того, на заседания ревизионной комиссии рекомендуется приглашать представителей аудиторской организации и должностных лиц общества.
2.4. В обществе должен осуществляться контроль за использованием инсайдерской информации
Инсайдерская информация информация об эмиссионных ценных бумагах общества и сделках с ними, а также об эмитенте этих ценных бумаг и осуществляемой им деятельности, не известная третьим лицам, раскрытие которой может оказать существенное влияние на рыночную стоимость этих ценных бумаг.
Незаконное использование такой информации способно нанести ущерб акционерам, финансовому состоянию общества и его деловой репутации, а также российскому фондовому рынку в целом.
Для предотвращения незаконного использования инсайдерской информации обществу рекомендуется разработать и утвердить внутренние документы, определяющие правила доступа и обеспечения конфиденциальности инсайдерской информации, не допускающие возможности использования такой информации в личных интересах потенциальных инсайдеров и в ущерб интересам самого общества и его клиентов. Контрольно-ревизионная служба общества должна проверять соблюдение должностными лицами общества норм законодательства, специальных требований, установленных должностными инструкциями и обеспечивающих предотвращение возникновения конфликта интересов и ограничение обмена инсайдерской информацией между сотрудниками и подразделениями общества, а также законность совершаемых с их участием сделок с ценными бумагами общества.
3. Аудиторская проверка
3.1. Аудиторская проверка должна проводиться таким образом, чтобы представлять объективную и полную информацию о деятельности общества, а также способствовать устранению выявленных нарушений
3.1.1. Акционеры общества, потенциальные инвесторы и иные заинтересованные лица формируют мнение об обществе на основании информации о его деятельности.
Важным источником информации о деятельности общества, в том числе негативной, является заключение независимой аудиторской организации (аудитора). В таком заключении должны раскрываться имеющие место недостатки в финансово-хозяйственной деятельности общества. Представляемое в краткой форме заключение аудитора, без сомнения, повышает достоверность годовых отчетов для всех заинтересованных лиц общества. Поэтому для общества немаловажное значение имеет вопрос, насколько профессионально проведена проверка и не скрыты ли выявленные недостатки.
В связи с этим профессиональная компетентность аудиторов, честность и ответственность при исполнении ими своих обязанностей должны являться теми принципами, которые должны соблюдать аудиторские организации (аудиторы) в процессе своей работы.
Аудиторы должны быть объективными и, следовательно, сохранять независимость в отношениях с руководством общества. Положения закона, стандарты аудиторской деятельности и принципы профессионального поведения призваны обеспечивать применение данного принципа на практике.
Кроме того, так как аудиторская организация (аудитор) при проведении проверки финансово-хозяйственной деятельности общества получает информацию, раскрытие которой может иметь для общества неблагоприятные последствия, сохранение полученной в результате проверки конфиденциальной информации является также немаловажным этическим требованием к аудиторской организации (аудитору).
3.1.2. Ревизионная комиссия как орган общества, ответственный за контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества, в первую очередь заинтересована в выборе независимой аудиторской организации (аудитора), способной провести эффективную и объективную проверку финансово-хозяйственной деятельности общества. В частности, ревизионная комиссия должна играть ключевую роль в случаях, когда аудиторские организации (аудиторы), помимо собственно аудита, предоставляют клиенту и другие услуги. Ревизионной комиссии следует контролировать характер и объем таких услуг и обеспечивать, чтобы объективность аудиторской проверки не приносилась в жертву выгоде, получаемой от оказания аудиторской организацией (аудитором) других услуг.
В связи с этим рекомендуется, чтобы ревизионная комиссия представляла свое мнение о предлагаемых аудиторских организациях (аудиторах) на общем собрании акционеров.
3.1.3. Ревизионная комиссия – орган общества, основной задачей которого является осуществление контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества. Эта задача может быть выполнена, если ревизионная комиссия будет непосредственно осуществлять проверки финансово-хозяйственной деятельности, а также анализировать информацию, полученную от независимой аудиторской организации (аудитора) общества.
С другой стороны, в обязанности ревизионной комиссии входит контроль за результатами и экономической эффективностью аудита. Ревизионная комиссия должна оценить, насколько детально проведена проверка, не упущены ли аудиторской организацией (аудитором) при проведении проверки те или иные вопросы.
В связи с этим рекомендуется представлять заключение аудиторской организации (аудитора) для оценки ревизионной комиссии общества до представления его акционерам на общем собрании.
3.1.4. Аудиторская проверка годовых отчетов является одним из важнейших элементов надлежащего корпоративного управления. Из аудиторского заключения можно почерпнуть информацию об имеющих место проблемах в финансово-хозяйственной деятельности общества. При анализе полученных аудиторских отчетов у акционеров могут возникнуть вопросы, касающиеся финансово-хозяйственной деятельности общества, ответы на которые они должны иметь возможность получить.
В связи с этим рекомендуется, чтобы аудиторские организации (аудиторы) принимали участие в общих собраниях акционеров и отвечали на любые вопросы, заданные акционерами относительно представленных аудиторских заключений.
3.1.5. Во время аудиторской проверки аудиторские организации (аудиторы) должны приложить максимум усилий для выявления злоупотреблений или нарушений обществом требований законодательства. Это повышает доверие акционеров к результатам аудита.
Аудиторские организации (аудиторы) могут выявить нарушения, но не могут их исправить. При выявлении тех или иных нарушений исполнительные органы обязаны принимать необходимые меры к устранению нарушений и минимизации их последствий.
Кроме того, аудиторские организации при выявлении нарушений должны требовать исправления информации, включенной в регулярно раскрываемые отчеты о хозяйственной деятельности общества.
Контроль за устранением выявленных нарушений служит акционерам условием их устранения и достоверности предоставляемой им информации. Осуществление такого контроля рекомендуется поручить ревизионной комиссии общества.
4. Формирование ревизионной комиссии и контрольно-ревизионной службы. Выбор аудиторской организации (аудитора) общества
4.1. Состав ревизионной комиссия общества должен позволять осуществлять эффективный контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества
4.1.1. Для осуществления надлежащего контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества необходимо обладать специальными знаниями, в том числе об основах бухгалтерского учета, финансовой отчетности и системах внутреннего контроля. Поэтому как минимум один член ревизионной комиссии должен обладать профессиональными знаниями в области аудиторской деятельности.
Уставом или внутренними документами общества должны быть установлены конкретные требования к профессиональной квалификации членов ревизионной комиссии.
4.1.2. Члены ревизионной комиссии должны заботиться об интересах общества. В связи с этим следует избегать избрания на соответствующие должности лиц, в отношении которых могут быть сомнения в том, что они будут действовать в интересах общества. В частности, не рекомендуется включать в состав ревизионной комиссии лиц, привлекавшихся к уголовной ответственности за преступления в сфере экономической деятельности или за преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления, а также к ответственности за административные правонарушения в области финансов и рынка ценных бумаг.
4.1.3. Одним из оснований сомневаться в том, что члены ревизионной комиссии будут действовать исключительно в интересах общества, является наличие у них конфликта интересов, вызванного участием в иных юридических лицах, членством в органах управления или занятием должностей в иных юридических лицах. Поэтому членом ревизионной комиссии не может быть лицо, занимающее должности в обществе или юридическом лице, конкурирующем с обществом.
4.1.4. Для осуществления эффективного контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества ревизионная комиссия должна регулярно собираться на заседания.
На ревизионную комиссию возложены крайне важные для деятельности общества функции. Для их выполнения ревизионная комиссия должна взаимодействовать с иными органами и должностными лицами общества, а также с аудиторской организацией, осуществляющей аудиторскую проверку общества. Эффективное выполнение возложенных на ревизионную комиссию обязанностей возможно лишь при должной организации ее работы.
В целях обеспечения эффективности работы ревизионной комиссии ее плановые заседания рекомендуется проводить не реже одного раза в два месяца. На эти заседания следует приглашать должностных лиц общества и представителей аудиторской организации (аудитора).
4.2. Контрольно-ревизионная службы должна быть способна выполнять возложенные на нее обязанности
4.2.1. Эффективное выполнение возложенных на сотрудников контрольно-ревизионной службы обязанностей невозможно без наличия у них соответствующей профессиональной квалификации. В процессе осуществления возложенных на сотрудников контрольно-ревизионной службы обязанностей такая квалификация должна позволять им оценивать предоставленные финансовые документы, а также договоры, заключенные как в соответствии с финансово-хозяйственным планом общества, так и вне него.
Поэтому рекомендуется, чтобы не менее двух третей сотрудников контрольно-ревизионной службы общества, за исключением технического персонала, имели высшее экономическое (финансовое) или юридическое образование. Руководителю контрольно-ревизионной службы общества, кроме того, рекомендуется иметь стаж работы по специальности не менее пяти лет.
4.2.2. Специалисты, назначенные для осуществления внутреннего контроля, должны быть независимы от исполнительных органов общества. В противном случае они будут находиться “под давлением” исполнительных органов и не смогут осуществлять действенный контроль за совершением хозяйственных операций, в том числе при проверке целесообразности совершения нестандартных операций, при осуществлении последующего контроля за совершением обычных стандартных хозяйственных операций.
В целях обеспечения независимости сотрудников контрольно-ревизионной службы от исполнительных органов и осуществления должного контроля за их деятельностью трудовые договоры с сотрудниками контрольно-ревизионной службы (ревизором) рекомендуется от имени общества заключать председателю совета директоров.
Структуру и состав контрольно-ревизионной службы общества следует определить во внутреннем документе общества (Положении о контрольно-ревизионной службе), утверждаемом советом директоров общества.
4.3. Аудиторская организация (аудитор) должна быть независимой
Законодательство содержит требование о независимости аудиторских организаций. Но более всего важно, чтобы сами аудиторские организации (аудиторы), руководствуясь профессиональной этикой, не заключали бы договоры на проведение аудиторских проверок, на основании которых можно было бы сделать вывод, что аудиторские организации (аудиторы) имеют реальные или кажущиеся интересы, связанные с интересами руководства или крупных акционеров общества.
Внешние аудиторы не могут считаться независимыми, если они ведут бухгалтерский учет общества, дают консультации по управлению обществом или по налогам. В связи с этим для аудиторских организаций (аудиторов) законом установлены ограничения на проведение проверок. В частности, аудит не может осуществляться аудиторской организацией, оказывавшей обществу в течение трех лет, непосредственно предшествовавших проведению аудиторский проверки, услуги по восстановлению и ведению бухгалтерского учета, а также по составлению финансовой (бухгалтерской) отчетности.
Вместе с тем, чем более жесткие требования будут предъявляться к аудиторской организации, тем меньше будет оснований ставить под сомнение независимость привлеченной аудиторской организации.
Поэтому обществу рекомендуется установить более жесткие, по сравнению с установленными законом, ограничения для аудиторских организаций (аудиторов), которые могут проводить аудит общества. В частности, рекомендуется не допускать для проведения аудита аудиторские организации (аудиторов), которые в течение трех лет оказывали обществу какие-либо иные услуги помимо проведения аудита.
Кроме того, несмотря на наличие у аудиторских фирм веских коммерческих оснований для создания и поддержания репутации независимого предприятия, может возникнуть соблазн поступиться своей независимостью, если существенная часть дохода аудиторской фирмы зависит от одного клиента. Во избежание подобной ситуации рекомендуется, чтобы общество привлекало для проведения аудита аудиторскую организацию (аудитора), доход которой от обслуживания одного клиента не превышает 10 процентов от ее общего дохода.
Глава 9. Дивиденды
1. В обществе рекомендуется установить прозрачный и понятный акционерам механизм определения размера дивидендов и их выплаты
1.1. Существенное значение для оценки деятельности общества имеет информация о стратегии общества в отношении определения размера дивидендов и их выплаты. Эта информация необходима как существующим, так и потенциальным акционерам общества, поскольку она может значительно повлиять на их инвестиционные решения относительно приобретения или продажи акций общества.
Инвестируя свои средства путем приобретения акций общества, акционеры рассчитывают на получение от этих инвестиций определенного дохода. Этот доход не обязательно должен принимать форму дивидендов, поскольку чистая прибыль общества, не распределенная в виде дивидендов, в конечном счете, увеличивает стоимость общества, а значит благосостояние акционеров. Таким образом, политика общества в отношении выплаты дивидендов существенно затрагивает интересы акционеров, поэтому она должна определяться самими акционерами.
В этой связи в обществе рекомендуется утвердить дивидендную политику, которой будет руководствоваться совет директоров общества при принятии решений о выплате дивидендов. Эту политику целесообразно сформулировать во внутреннем документе общества (Положении о дивидендной политике), разрабатываемом советом директоров и утверждаемом общим собранием акционеров.
1.2. При определении содержания положения о дивидендной политике общества следует исходить из необходимости обеспечения прозрачности механизма определения размера дивидендов и их выплаты. Поэтому в Положении следует формулировать как общие задачи общества по повышению благосостояния акционеров и обеспечению роста капитализации общества, так и конкретные правила, регламентирующие порядок расчета чистой прибыли и определения части прибыли, направляемой на выплату дивидендов, условия их выплаты, порядок расчета размера дивидендов по акциям, размер дивидендов по которым уставом общества не определен, минимальный размер дивидендов по акциям разных категорий (типов), порядок выплаты дивидендов, в том числе сроки, место и форма их выплаты. В Положении должны также содержаться порядок определения минимальной доли чистой прибыли общества, направляемой на выплату дивидендов, и условия, при которых не выплачиваются или не полностью выплачиваются дивиденды по привилегированным акциям, размер дивидендов по которым определен в уставе общества.
1.3. Учитывая большое значение дивидендной политики для принятия инвестиционных решений, обществу следует содействовать доведению ее до сведения акционеров и иных заинтересованных лиц. В этих целях сведения о дивидендной политике общества и вносимых в нее изменениях рекомендуется публиковать в периодическом издании тиражом не менее 50 тысяч экземпляров, а также размещать на сайте общества в сети Интернет.
2. Информация о принятии решения (об объявлении) о выплате дивидендов должна быть достаточной для формирования точного представления о наличии условий для выплаты дивидендов и порядке их выплаты
2.1. Объявление о выплате дивидендов имеет существенное значение для оценки деятельности общества не только акционерами, но и обществом в целом, включая инвесторов и государство. Поэтому информация о выплате обществом дивидендов должна отражать реальное состояние общества. К формированию искаженного представления об истинном положении дел в обществе может привести объявление о выплате дивидендов при отсутствии для этого необходимых условий, в частности, с нарушением ограничений, установленных законом. Кроме того, к заблуждению относительно реального финансового положения общества ведет объявление о выплате дивидендов по обыкновенным акциям при отсутствии у общества чистой прибыли за отчетный год.
В этой связи обществу не рекомендуется принимать решение о выплате дивидендов, если такое решение, хотя и не нарушает ограничений, установленных законом, ведет к формированию ложных представлений о деятельности общества, в том числе объявление о выплате дивидендов по обыкновенным акциям при отсутствии у общества чистой прибыли за отчетный год или объявление о выплате дивидендов по привилегированным акциям, если для этого недостаточно чистой прибыли и (или) средств фондов, специально предназначенных для выплаты дивидендов по привилегированным акциям определенного типа.
2.2. Решение о выплате дивидендов должно позволять акционеру получить исчерпывающую информацию, касающуюся размера и порядка выплаты дивидендов. В этой связи в решении о выплате дивидендов должен быть указан размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), а также форма выплаты дивидендов (наличная и (или) безналичная) и срок выплаты дивидендов.
3. Порядок определения размера дивидендов должен исключать возможность введения акционеров в заблуждение относительно их размера годовых дивидендов
В соответствии с законом дивиденды по обыкновенным и привилегированным акциям выплачиваются из чистой прибыли общества. При определении размера чистой прибыли обществу надлежит исходить из того, что размер чистой прибыли для целей определения размера дивидендов не должен отличаться от размера чистой прибыли для целей бухгалтерского учета, поскольку в ином случае размер дивидендов будет рассчитываться исходя из заниженной либо завышенной суммы, что означает существенное ущемление интересов акционеров. Вследствие этого обществу настоятельно рекомендуется осуществлять расчет чистой прибыли в порядке, установленном для целей бухгалтерского учета.
4. Порядок выплаты дивидендов должен наилучшим образом способствовать реализации права акционеров на их получение
4.1. Акционеры вправе рассчитывать на получение дивидендов в объявленном размере. Именно на основании объявленного размера дивидендов формируются оценка деятельности общества и представления относительно перспектив его развития. Поэтому не рекомендуется выплата дивидендов иным имуществом, нежели денежные средства, поскольку в этом случае существенно затруднена оценка реально выплаченных дивидендов, требующая учета ликвидности такого имущества, и, кроме того, получение имущества может быть сопряжено для акционеров с дополнительными обязательствами. В этой связи обществу рекомендуется выплачивать дивиденды только денежными средствами.
4.2. В ряде случаев для общества может оказаться полезным направлять чистую прибыль полностью или частично для выпуска дополнительных акций и размещения их среди акционеров. Однако получение акционером дополнительных акций общества не имеет отношения к выплате ему дивидендов, поскольку с учетом ликвидности этих акций, их рыночной стоимости и связанных с ними обязательств получение таких акций может не привести к увеличению благосостояния акционера. Кроме того, в этом случае он, по сути, лишается самостоятельности при принятии инвестиционных решений. Поэтому обществу не следует рассматривать как выплату дивидендов принятие решения о направлении денежных средств, предназначенных для выплаты дивидендов, на увеличение размера уставного капитала путем дополнительного выпуска и размещения среди акционеров акций на сумму причитающихся им дивидендов.
4.3. Четкость обязательств, позволяющая с достаточной степенью определенности судить о ходе их исполнения, способствует укреплению доверия акционеров к обществу. Поэтому, принимая на себя обязательство по выплате объявленных дивидендов, общество должно конкретизировать порядок его исполнения. Так, обществу рекомендуется установить конкретный срок выплаты объявленных дивидендов, который, однако, не должен превышать 60 дней со дня объявления о выплате дивидендов. Такой срок желательно установить в уставе, имея в виду обеспечение его неизменности в долгосрочной перспективе.
4.4. При определении порядка выплаты дивидендов общество должно стремиться к обеспечению наиболее удобного для акционеров и соответствующего требованиям законодательства способа их получения. В этой связи юридическим лицам дивиденды следует выплачивать только в безналичном порядке.
Выплата дивидендов физическим лицам по их желанию может осуществляться как наличными денежными средствами, так и в безналичном порядке. В случае выплаты дивидендов в безналичном порядке обществу рекомендуется разъяснить акционерам их обязанность известить общество об изменении их банковских данных и последствия несоблюдения этой обязанности. Обществу рекомендуется также выплачивать дивиденды наличными в кассе общества только в случае получения заявления акционера с соответствующей просьбой. При этом в решении о выплате дивидендов общество вправе ограничить выплату дивидендов наличными денежными средствами акционерам – физическим лицам.
5. В обществе следует предусмотреть меры, применяемые к исполнительным органам в случае невыплаты, неполной выплаты или несвоевременной выплаты объявленных дивидендов
Неисполнение или ненадлежащее исполнение обществом обязанности по выплате объявленных дивидендов является нарушением законодательства и существенно подрывает доверие к обществу. В этой связи обществу надлежит установить такой порядок выплаты дивидендов, при котором в случае его нарушения совет директоров совместно с ревизионной комиссией общества имели бы право уменьшить размер вознаграждения единоличному исполнительному органа общества или освободить единоличный исполнительный орган от исполняемых им обязанностей.
Глава 10. Урегулирование корпоративных конфликтов
Осуществление обществом предпринимательской деятельности, успешное решение задач и достижение целей, поставленных перед обществом при его учреждении, возможны лишь при создании в нем условий для предупреждения и урегулирования корпоративных конфликтов.
Предупреждение и урегулирование корпоративных конфликтов в обществе в равное мере позволяет обеспечить соблюдение и охрану прав акционеров и защитить имущественные интересы и деловую репутацию общества. Как предупреждению, так и урегулированию корпоративных конфликтов способствует точное и безусловное соблюдение обществом законодательства, а также его добросовестное и разумное поведение во взаимоотношениях с акционерами.
Поскольку законодательство не устанавливает требований об обязательном соблюдении каких-либо досудебных процедур в целях урегулирования корпоративных конфликтов, то применение этих процедур в значительной степени зависит от воли самого общества. Соответствующие правила могут быть включены в устав общества или в его внутренние документы.
1. Общие положения
1.1. Эффективность работы по предупреждению и урегулированию корпоративных конфликтов предполагает максимально полное и скорейшее выявление таких конфликтов, в случае если они возникли или могут возникнуть в обществе, и четкую координацию действий всех органов общества
1.1.1. Любое разногласие или спор между обществом и его акционером, которые возникли в связи с участием акционера в обществе, либо выявившееся противоречие между предпринимательскими и иными интересами общества и интересами его акционеров (конфликт интересов) по своей сути представляет собой корпоративный конфликт, так как затрагивает или может затронуть отношения внутри общества. Поэтому необходимо обеспечить выявление таких конфликтов на самых ранних стадиях их развития и внимательное отношение к ним со стороны общества, его должностных лиц и работников.
1.1.2. Выявление и учет корпоративных конфликтов рекомендуется возложить на секретаря общества. Он осуществляет регистрацию поступивших от акционеров обращений, писем и требований, дает им предварительную оценку и передает в тот орган общества, в компетенцию которого входит рассмотрение данного корпоративного конфликта.
В филиалах и представительствах общества организация подобной работы может быть возложена на лица, их возглавляющие. Но и в этом случае секретарь общества должен обладать всей полнотой информации о корпоративных конфликтах, возникших в филиалах и представительствах общества.
1.2. Позиция общества в корпоративном конфликте должна основываться на законе
1.2.1. Во многих случаях предупреждению корпоративных конфликтов и их урегулированию в значительной мере способствует своевременное доведение до сведения акционера четкой и обоснованной позиции общества в конфликте. Кроме того, предоставление обществом акционеру исчерпывающей информации по вопросу, являющемуся предметом конфликта, позволяет предотвратить повторные обращения акционера к обществу с тем же требованием или просьбой и создать условия, обеспечивающие акционеру возможность осуществить и защитить свои права и интересы. Поэтому ответ общества на обращение акционера должен полным и обстоятельным, а сообщение об отказе удовлетворить просьбу или требование акционера – мотивированным и основанным на законе.
1.2.2. Согласие общества удовлетворить требование акционера может быть обусловлено необходимостью совершения акционером каких-либо действий, предусмотренных законодательством, уставом общества или его внутренними документами. В этом случае в ответе общества акционеру следует исчерпывающим образом указать такие условия, а также сообщить необходимую для их выполнения информацию (например, размер платы за изготовление копий запрошенных акционером документов или банковские реквизиты общества).
В случаях, когда между акционером и обществом нет спора по существу их обязательств, но возникли разногласия о порядке, способе, сроках и иных условиях их выполнения, обществу следует предложить акционеру урегулировать возникшие разногласия и изложить условия, на которых общество готово удовлетворить требование акционера.
1.2.3. Эффективность работы общества по предупреждению и урегулированию корпоративных конфликтов зависит от того, насколько быстро они будут рассмотрены. Поэтому обществу следует в максимально короткие сроки определять свою позицию по существу конфликта, принимать соответствующее решение и доводить его до сведения акционера.
2. Порядок работы органов общества по урегулированию корпоративных конфликтов
2.1. Компетенция органов общества по рассмотрению и урегулированию корпоративных конфликтов должна быть четко разграничена в соответствии с их компетенцией принимать решения по тем или иным вопросам
2.1.1. Единоличный исполнительный орган от имени общества осуществляет урегулирование корпоративных конфликтов по всем вопросам, принятие решение по которым не отнесено к компетенции иных органов общества.
Лицо, исполняющее обязанности единоличного исполнительного органа, самостоятельно определяет порядок ведения работы по урегулированию корпоративных конфликтов.
2.1.2. Совет директоров общества осуществляет урегулирование корпоративных конфликтов по вопросам, относящимся к его компетенции. С этой целью совет директоров может образовать из числа своих членов специальный комитет по урегулированию корпоративных конфликтов.
На рассмотрение совета директоров или созданного им комитета целесообразно также передавать отдельные корпоративные конфликты из числа относящихся к компетенции единоличного исполнительного органа общества (например, в случае если предметом конфликта являются действия (бездействие) этого органа либо принятые им акты).
Порядок формирования и работы комитета по урегулированию корпоративных конфликтов определяется советом директоров.
2.1.3. Основной задачей органов общества в процессе урегулирования корпоративного конфликта является поиск такого решения, которое, будучи законным и обоснованным, отвечало бы интересам как общества, так и акционера. В соответствии с возможностями и необходимостью применительно к конкретным условиям работа по урегулированию конфликта должна вестись обществом при непосредственном участии акционера путем прямых переговоров или переписки с ним.
В случае необходимости между обществом и акционером может быть подписано соглашение об урегулировании корпоративного конфликта. Согласованное с акционером решение об урегулировании корпоративного конфликта может быть также принято и оформлено соответствующим органом общества в том порядке, в котором этот орган принимает другие свои решения.
Органы общества в соответствии со своей компетенцией содействуют исполнению соглашений, подписанных от имени общества с акционерами, а также реализуют свои решения об урегулировании корпоративного конфликта.
2.2. В целях обеспечения объективности оценки корпоративного конфликта и создания условий для его эффективного урегулирования лица, чьи интересы конфликт затрагивает или может затронуть, не должны принимать участия в его урегулировании
2.2.1. Лицо, чьи интересы конфликт затрагивает или может затронуть, либо чьи интересы могут быть затронуты в процессе или в результате разрешения конфликта, не должно участвовать в его урегулировании.
Если конфликт на каком-либо этапе своего развития затрагивает или может затронуть интересы лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа общества, то его урегулирование следует передать в совет директоров общества или в его комитет по урегулированию корпоративных конфликтов. Члены совета директоров, чьи интересы конфликт затрагивает или может затронуть, не должны участвовать в работе по разрешению этого конфликта.
2.2.2. Лицо, в силу своих полномочий в обществе обязанное участвовать в разрешении конфликтов, должно сообщить о том, что конфликт затрагивает или может затронуть его интересы, немедленно, как только ему станет об этом известно.
3. Участие общества в урегулировании корпоративных конфликтов между акционерами
3.1. В случае возникновения корпоративного конфликта между акционерами общества, способного затронуть интересы самого общества либо других его акционеров, обществу следует принять все необходимые и возможные меры для урегулирования такого конфликта
3.1.1. В случае возникновения корпоративного конфликта между акционерами общества лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа общества, вправе предложить акционерам услуги общества в качестве посредника при урегулировании конфликта.
С согласия акционеров, являющихся сторонами в корпоративном конфликте, в качестве посредника при его урегулировании может выступать единоличный исполнительный орган общества, а также совет директоров общества или комитет совета директоров по урегулированию конфликтов.
3.1.2. С согласия акционеров, являющихся сторонами в корпоративном конфликте, органы общества (их члены) могут участвовать в переговорах между акционерами, предоставлять акционерам имеющиеся в их распоряжении относящиеся к конфликту информацию и документы, разъяснять нормы акционерного законодательства и положения внутренних документов общества, давать советы и рекомендации акционерам, готовить проекты документов об урегулировании конфликта для их подписания акционерами, от имени общества в пределах своей компетенции принимать обязательства перед акционерами в той мере, в какой это может способствовать урегулированию конфликта.
Количество просмотров: 129
|
