|»

Статьи

|»

Статьи

Судебная защита прав акционеров и кредиторов при проведении реорганизации в зарубежном законодательстве.

Защите прав акционеров и кредиторов при проведении реорганизации, уделяется особое внимание в зарубежном законодательстве. Прежде всего она обеспечивается путем предоставления акционерам и кредиторам полной информации о каждом этапе реорганизации. Получая всю необходимую информацию, указанные лица могут контролировать соблюдение своих прав и интересов путем принесения возражений по поводу условий и порядка проведения реорганизации в реорганизуемую компанию и суд. Однако предмет возражений и сроки их принесения различны для каждой из указанных категорий лиц.

Общий подход к защите прав акционеров и кредиторов таков: права кредиторов защищаются путем предоставления им обеспечения исполнения обязательств, гарантий их исполнения, а акционеры имеют возможность судебного оспаривания реорганизации даже после ее завершения. Таким образом, кредитор любой реорганизуемой компании не может повлиять на юридическую судьбу реорганизации (за исключением Англии), а может лишь потребовать предоставления соответствующего обеспечения исполнения его требования, либо привлечения всех участвующих в реорганизации компаний к солидарной ответственности.

Законодательные акты зарубежных стран, регулирующие отношения, связанные с реорганизацией компаний, в обязательном порядке устанавливают срок, в течении которого кредиторы и акционеры могут заявить свои требования. Характерной особенностью реорганизации компаний в некоторых странах является запрет на регистрацию (вступление в силу) решения о реорганизации до момента удовлетворения прав требования возражающих кредиторов.

Срок предъявления требований кредиторами, как правило, начинает течь с момента официального опубликования решения о реорганизации, утвержденного общим собранием акционеров, либо с момента письменного уведомления кредиторов о принятом решении о реорганизации.

В соответствии с нормами Закона об обществах Норвегии Служба ведения Реестра компаний публикует договор о слиянии (Отметим, что право Скандинавских стран не знает процедуры разделения, выделения компаний. Специальные законы об обществах, содержащие нормы о реорганизации, предусматривают возможность реорганизации компаний только в форме присоединения, слияния и преобразования.), и кредиторы, возражающие против слияния, должны сообщить об этом в Службу в течении 3 месяцев со дня извещения. При этом, если хотя бы один кредитор выступит против слияния, то оно не может быть зарегистрировано, пока не будут удовлетворены требования возражающего кредитора путем: досрочного исполнения обязательства или предоставления гарантий его исполнения.

Согласно Закону о компаниях Швеции, предусматривающего аналогичный запрет, факт удовлетворения требований кредиторов или предоставления им надлежащих гарантий исполнения обязательств устанавливает суд муниципалитета, в котором расположен орган управления приобретающей компании, после чего он дает регистрирующему органу разрешение на слияние.

Законодательство Финляндии ограничивает срок обращения кредиторов четырьмя месяцами с момента публикации судом ходатайства присоединяемой компании о разрешении исполнения договора о присоединении (слиянии). Суд не выносит решения о разрешении исполнения договора о слиянии до тех пор, пока требования возражающего кредитора не будут удовлетворены или пока не будут предоставлены надлежащие гарантии исполнения требований такого кредитора. Отметим, что согласно Закону об обществах Финляндии компания считается реорганизованной, а реорганизация завершенной, не с момента регистрации новой компании в Торговом реестре, а с момента регистрации в Торговом реестре разрешения суда на исполнение договора о слиянии (См. Business Laws in the Nordic Countries. St., 1998, p. 78-89, 104, 138-139, 154-158.).

Слияние или разделение в Испании также не вступает в силу до тех пор, пока компания не предоставит возражающим кредиторам надлежащих гарантий или досрочно не исполнит обязательство. Однако право заявлять возражения предоставляется кредиторам только в том случае, если они на собрании кредиторов не утвердили реорганизацию.

В отличие от испанского законодательства и законодательства Скандинавских стран, в Германии и Франции кредиторы для того, чтобы получить какие-либо гарантии со стороны участвующих в реорганизации компаний, должны доказать, что реорганизация ставит по угрозу исполнение их обязательств.

Согласно § 22 Закона Германии о реорганизации кредиторы вправе в течении 6 месяцев после регистрации слияния в реестре по месту нахождения общества потребовать от вновь возникшего или принимающего общества обеспечения исполнения обязательства, только в том случае, если они достоверно докажут, что слияние угрожает выполнению их требований. Кроме того, не имеют права требовать поручительства те кредиторы, которые в случае банкротства своего заемщика (реорганизуемой компании) уже имеют право на первоочередную компенсацию из общей конкурсной массы.

Предоставление обеспечения исполнения обязательств, как правило, осуществляется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством зарубежных стран. Так, в соответствии с § 232 Германского гражданского кодекса обеспечением может служить депозит денег или ценных бумаг, залог движимого имущества, ипотека недвижимости и судов. Срок обеспечения равняется сроку исполнения обеспеченного обязательства.

Еще одним способом защиты прав кредиторов, используемым наряду с предоставлением обеспечения исполнения обязательств, является солидарная ответственность всех компаний, участвующих в реорганизации и возникших в результате нее. Общее правило об ответственности реорганизуемых компаний путем разделения, которое содержится в ст. 12 Шестой директивы Совета № 89/891/ЕЕС от 17.12.82 г., гласит, что до тех пор, пока требования кредитора компании, которой было передано обязательство в соответствии с решением о разделении, не были удовлетворены, все приобретающие компании несут как личную, так и солидарную ответственность по данному обязательству. Однако странам-участницам Европейского союза предоставляется возможность ограничить такую ответственность размером чистых активов, распределенных между компаниями-участницами реорганизации.

В результате анализа защиты прав кредиторов при проведении реорганизации по законодательству зарубежных стран мы можем сформулировать следующие положения. Право зарубежных стран занимает жесткую позицию по вопросу о моменте завершения реорганизации: процедура реорганизации не может быть завершена до того, как судом будут рассмотрены и удовлетворены в той или иной форме справедливые требования возражающих против реорганизации кредиторов. То есть на момент регистрации реорганизации все споры с кредиторами должны быть разрешены. Кредиторы не вправе заявлять требования о недействительности реорганизации (решения о реорганизации), защитить свои права они могут лишь в форме предоставления им обеспечения исполнения обязательств (в некоторых странах еще и досрочного исполнения обязательств) и привлечения реорганизованных и вновь образованных компаний к солидарной ответственности. Правом зарубежных стран исключается ситуация не уведомления кредиторов о предстоящей реорганизации, так как опубликование решения о реорганизации или письменное уведомление кредиторов осуществляется самим регистрирующим органом (судом, торговой палатой), реже реорганизуемой компанией, но под контролем регистрирующего органа. Возражающие против реорганизации кредиторы должны заявить свои требования не в реорганизуемую компанию, а непосредственно в суд, оценивающий риск, который должны в разумной степени нести кредиторы, и принимающий решение о необходимости предоставления гарантий или досрочного исполнения обязательства. Таким образом, даже если суд не является регистрирующим органом, он все равно привлекается в процесс реорганизации с целью разрешения споров с кредиторами и играет решающую роль на стадии завершения реорганизации.

Судебное оспаривание реорганизации, является одним из способов защиты прав акционеров реорганизуемых компаний, наряду с независимой оценкой реорганизации и возможностью привлечения к ответственности руководителей компаний.

Поскольку признание решения о реорганизации недействительным по определению имеет обратную силу, постольку оно должно быть возможным только в крайних случаях, представляющихся особо серьезными («Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы», М., 2000, стр.120.). Положения законодательства большинства зарубежных стран о недействительности реорганизации воспроизводят соответствующие императивные нормы, закрепленные в ст. 22 Третьей Директивы Совета № 78/855/ЕЕС от 09.10.78 г. и ст. 19 Шестой Директивы Совета 89/891/ЕЕС от 17.12.82 г., согласно которым реорганизация, считающаяся завершенной в соответствии с законодательством страны-участницы Европейского союза, может быть признана недействительной только при отсутствии превентивного судебного или административного контроля ее законности, только по решению суда и при наличии одного из следующих условий:

1. если процедура реорганизации не была оформлена или заверена в установленной юридической форме;

2. если будет доказано, что решение общего собрания акционеров, на котором принималось решение о реорганизации, является недействительным (абсолютно ничтожным) или может быть признано недействительным в соответствии с национальным законодательством (оспоримым);

3. при отсутствии возможности устранения нарушений, в результате которых реорганизация может быть признана недействительной (По общему правилу, иск не может быть подан, в случае устранения допущенных в процессе проведения реорганизации нарушений).

В соответствии с указанными статьями Директив иск о признании реорганизации недействительной может быть подан акционером в течении 6 месяцев с даты вступления в силу реорганизации.

В принципе законодательство зарубежных стран различает иски о признании недействительным решения общего собрания акционеров, на котором было принято решение о реорганизации, и иски о признании недействительной операции реорганизации. Так, § 28 Закона Германии о реорганизации предоставляет передающей компании право предъявить после регистрации слияния в реестре по месту нахождения приобретающей компании иск к приобретающей компании против вступления в силу решения о слиянии. Это же правило в силу § 125 указанного закона распространяется и на процедуру деления. Однако такой иск в случае реорганизации в форме слияния путем приобретения не может основываться на том, что предложение о компенсации наличными каждому акционеру передающей компании, который отказался от участия в принимающей компании (выкуп), находится на недостаточном уровне или что компенсация в договоре слияния не предложена или предложена не надлежащим образом (§ 32 Закона Германии о реорганизации).

Помимо признания реорганизации недействительной, Закон Германии о реорганизации предоставляет акционерам право оспаривать стоимость выкупаемых в процессе реорганизации акций (§ 34 Закона), а также пропорции обмена акций (§ 14 Закона) (Хотя нужно отметить, что нормы § 14 Закона Германии о реорганизации предоставляют право оспаривания пропорций обмена акций только акционерам приобретающей компании, которые могут понести ущерб из-за завышенного соотношения при обмене акций.).

Вопрос недействительности решения о реорганизации наиболее полно решен в немецком законодательстве, а именно в Акционерном законе Германии и Законе Германии о реорганизации. Акционерный закон Германии содержит общие принципы недействительности любых решений общих собраний акционеров, в том числе решений о реорганизации. В Законе Германии о реорганизации, помимо того, что специальные нормы, относящиеся к вопросу о действительности решения о реорганизации и возможности его судебного оспаривания, встречаются в главах, посвященных различным формам реорганизации, есть отдельная глава 6 «Судебное производство» (Spruchverfahren), в которой собраны общие вопросы судебного производства по указанной категории дел (подсудность, исковая давность, вступление в силу решения суда).

Акционерный закон Германии, так же как и Директивы, испанский Закон об акционерных обществах, различает ничтожные решения общего собрания акционеров и оспоримые. Ничтожные решения недействительны в силу того, что они противоречат закону, содержащему императивные нормы. В соответствии с § 241 Акционерного закона Германии решение ничтожно, при условии, что оно:

· было принято на собрании, которое созвано с нарушением закона;

· не было надлежащим образом оформлено;

· не согласуется с сущностью акционерного общества либо своим содержанием нарушает предписания, принятые исключительно или преимущественно для защиты кредиторов общества или, в иных случаях, в общественных интересах;

· своим содержанием нарушает добрые нравы;

· по иску об оспаривании объявлено ничтожным вследствие судебного решения имеющего юридическую силу.

Во всех остальных случаях решение оспоримо. В соответствии с § 245 Акционерного закона Германии право на обжалование решения общего собрания акционеров имеют акционеры, участвовавшие в собрании, но заявившие против решения протест к протоколу, не участвовавшие в собрании, если он не-правомерно не был допущен на собрание, либо если со-брание было созвано ненадлежащим образом, либо если вопрос, по которому принимается решение, не был надлежаще опубликован.

Основания для признания оспоримого решения общего собрания акционеров о реорганизации недействительным разнообразны. Так, несоблюдение реорганизуемой компанией правил о предоставлении акционерам компании информации, предусмотренной § 63 Закона Германии о реорганизации, неполнота устных объяснений по вопросу о реорганизации руководства компании на собрании акционеров (§ 64 закона), несоблюдение правил о раздельном голосовании акционеров – владельцев различных родов акций (§ 65 закона) дают возможность акционерам оспорить принятое решение.

С вопросом о недействительности решения о реорганизации тесно переплетается институт исцеления недостатков решения общего собрания акционеров, который предусматривается правом некоторых зарубежных стран.

По общему правилу, закрепленному в § 242 Акционерного закона Германии ничтожность решения общего собрания, которое не было оформлено надлежащим образом, устраняется, если решение было зарегистрировано в торговом реестре. Указанное правило повторяется и в п. 4 § 20 Закона Германии о реорганизации, в соответствии с которым недостатки нотариального удостоверения договора о слиянии, а также недостатки в одобрении слияния отдельными категориями акционеров исцеляются регистрацией слияния.

В английском праве вопрос недействительности реорганизации вообще не стоит, в связи с тем, что окончательное решение по любой реорганизации принимается судом. Таким образом, существенное нарушение закона, на основании которого можно было бы признать реорганизацию недействительной, в английском акционерном законодательстве фактически исключено.

Закон Германии о реорганизации в § 14 устанавливает общий срок исковой давности по спорам о признании решения недействительным – один месяц с момента принятия решения о реорганизации. Вместе с тем, срок исковой давности по спорам, вытекающим из реорганизации, но которые не касаются действительности решения общего собрания акционеров, составляет 2 месяца (§ 305 Закона Германии о реорганизации). Испанский Закон об акционерных обществах напротив различает сроки исковой давности: для ничтожных решений он равен одному году, а для оспоримых – 40 дней с момента опубликования решения о реорганизации.

Краткость срока исковой давности, установленного немецким законодательством, объясняется желанием законодателя не затягивать процесс реорганизации, так как реорганизация не может быть зарегистрирована и признана завершенной, пока не рассмотрены все иски, заявленные против реорганизации.

В подтверждение вышеизложенного можно привести норму абз. 2 § 16 Закона Германии о реорганизации, которая описывает требования, предъявляемые к заявлению на регистрацию слияния. Так, при подаче в регистрационный суд заявления на регистрацию слияния представительские органы каждой компании, участвующей в реорганизации, должны заявить, о том, что иск против вступления в действие решения о слиянии не подавался, или что он был подан с нарушением сроков, или что в принятии иска было отказано на законном основании, или что истцы иск отозвали. Если такое заявление отсутствует, то регистрация не может быть произведена, даже если акционер, имеющий право на подачу иска, откажется от иска против вступления в силу решения о слиянии, предоставив нотариально заверенное заявление об отказе.

Не будет служить препятствием к регистрации слияния лишь иск, поданный против вступления в силу решения о слиянии, признанный определением суда заведомо незаконным или очевидно необоснованным. Если же, все таки, решением суда (после регистрации слияния) иск будет признан обоснованным, то реорганизованная компания, обязана возместить истцу ущерб, который возник из решения, основывающегося на регистрации слияния (абз. 3 § 16 Закона Германии о реорганизации). Однако, в качестве компенсации ущерба истец не вправе требовать прекращения действия регистрации слияния.

Вообще, определение и законодательное закрепление правовых последствий признания недействительной реорганизации представляется очень важным, так как от таких последствий фактически зависит дальнейшая судьба реорганизованных и вновь возникших компаний.

Единого подхода к определению правовых последствий недействительности реорганизации в законодательстве зарубежных стран нет. Не урегулирован этот вопрос и в Директивах Совета Европейского союза. Многочисленные публикации ученых зарубежных стран позволяют предположить, что и в науке также не выработано единого мнения о возможности обратного действия реорганизации (См. Т.Д. Аиткулов. Некоторые аспекты правового регулирования слияний и присоединений акционерных обществ в праве Российской Федерации и ФРГ//Сб.Актуальные проблемы гражданского права, Вып.4, М., 2002, стр.64-66.).

Случаи и последствия недействительности реорганизации во Франции закреплены законодательно. Согласно нормам французского Закона о коммерческих обществах признание реорганизации недействительной не имеет обратной силы. То есть французское право предлагает защитить участников реорганизации не возвращением всего совершенного в процессе реорганизации в исходное положение, существовавшее до реорганизации, а привлечением реорганизованных юридических лиц, их руководителей, ревизоров к ответственности и возмещения ими причиненных реорганизацией убытков.

Закон Германии о реорганизации не так однозначен. Приведенная выше норма абз. 3 § 16 Закона Германии о реорганизации трактуется немецкими учеными по-разному. Точки зрения относительно возможности обратной реорганизации две. Сторонники первой, основывая свои доводы на указанной норме закона, считают, что обратное действие реорганизации невозможно ни при каких условиях, если реорганизация была зарегистрирована в Торговом реестре. То есть, акционеры не вправе потребовать разделения компании, образованной в результате слияния (присоединения) и соответственно, слияния вновь образованных компаний, которые возникли при делении реорганизуемой компании (обратное действие реорганизации). Они однозначно трактуют норму абз. 3 § 16 Закона Германии о реорганизации, как запрещающую поворот реорганизации независимо от нарушений, которые были допущены при ее совершении. Также акционеры не вправе требовать и ликвидации образованных в результате реорганизации компаний, исключения их из Торгового реестра. Сторонники второй точки зрения, все же полагают, что случаи обратного действия реорганизации возможны, однако признание судом реорганизации недействительной самой по себе не может повлиять на действительность обязательств (прав и обязанностей), которые возникли в отношении образованных в результате реорганизации компаний с момента регистрации реорганизации до вступления в силу решения суда (Аналогичные правила установлены ст. 19 Директивы 89/891/ЕЕС и ст. 22 Директивы 78/855/ЕЕС.).

Аргументом в пользу первой точки зрения служит еще и то факт, что акционерам предоставляется право требовать возмещения убытков, причиненных недействительной реорганизации, а также привлекать к ответственности руководителей реорганизованных компаний.

Нормы ст. 20 Директивы 78/855/ЕЕС и ст. 18 Директивы 89/891/ЕЕС обязывают предусмотреть в национальном законодательстве как минимум правила, регулирующие гражданскую ответственность членов административных органов или органов управления реорганизуемых компаний перед ее акционерами в отношении нарушений со стороны этих членов, допущенных в процессе подготовки и проведения реорганизации.

Так, глава 7 Закона Германии о реорганизации «Уголовные наказания и денежные штрафы» (Strafvorschriften und Zwangsgelder) устанавливает три состава правонарушения, влекущего привлечение виновного лица к уголовной ответственности в виде лишения свободы либо к денежному штрафу, который не может быть более 5 000 евро:

· сокрытие какой-либо информации в отчете о реорганизации неверное изложение дела в устном докладе на общем собрании участников, представление неверной информации в официальных заявлениях, докладах (п. 1 § 313 Закона Германии о реорганизации);

· указание неверных сведений в заявке на регистрацию реорганизации, в том числе относительно согласия акционеров на реорганизацию, покрытия уставного капитала передающей компании (п. 2 § 313 Закона Германии о реорганизации);

· раскрытие в ходе реорганизации коммерческой тайны (§ 315 Закона Германии о реорганизации);

· искажение результатов проверки или умалчивание в отчете о результатах проверки важных обстоятельств (§ 314 Закона Германии о реорганизации).

Субъектом первых правонарушений может быть член представительского органа, член коллегиального исполнительного органа, единоличный исполнительный орган реорганизуемой компании, субъектом последнего – ревизор, осуществляющий проверку реорганизации.

Помимо указанных правонарушений, выделенных в отдельные составы, Закон Германии о реорганизации устанавливает ответственность в виде штрафа указанных лиц за нарушение некоторых требований закона, например за не предоставление по требованию акционера копии проекта реорганизации (абз. 3 § 13 Закона) и т.п.

Количество просмотров: 279